保证人的追偿权及其行使条件

保证人的追偿权及其行使条件
所谓保证人的追偿权，是指保证人履行债务之后，有权向主债务人请求返还。《担保法》第31条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”据此确认了保证人向债务人追偿的权利。法律作出此种规定的原因在于，虽然保证人向债权人承担保证责任是其依保证合同所应承担的义务，但毕竟保证人对债权人承担保证责任是代主债务人履行债务，保证人为了主债务人的利益而遭受了损失，从公平和等价交换原则出发，应当赋予保证人向主债务人追偿的权利。一般而言，保证人行使追偿权应当具备如下条件：
第一，保证人已向债权人承担了保证责任。保证人所清偿的债务并非自己的债务，而是代主债务人承担的债务，因此，在保证人向债权人清偿债务或者承担保证责任后，其有权向主债务人追偿。（注：参见程啸：《保证合同研究》，288页，北京，法律出版社，2006。）
第二，债务人因保证人承担保证责任而全部或部分免责。这就是说，在保证人清偿债务以后，债务人对债权人的债务因此而全部或部分消灭。保证人必须履行了主债务人全部或者部分的债务，如果债务不是因保证人的履行，而是因主债务人履行或者不可抗力，或者因债权人免除而消灭的，保证人都不应当享有求偿权。（注：参见郭明瑞：《担保法》，46页，北京，法律出版社，2010。）
第三，保证人未放弃追偿权。追偿权是保证人享有的权利，保证人对该权利享有处分权，可以放弃行使。因此，在保证人代主债务人清偿债务之后，只要其没有放弃追偿的权利（如表示不再行使追偿权），则依据法律规定享有追偿的权利。为了维护当事人之间的利益平衡，应当允许保证人进行追偿。
第四，追偿权的范围不应当超过主债权的范围。《担保法》第31条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”从该规定来看，保证人所行使的求偿权究竟应当以主债权的范围为限，还是以保证人实际承担责任的范围为限，并不明确。
因此，《担保法司法解释》第43条对此作了进一步的解释，该条规定：“保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。”依据这一规定，保证人行使追偿权的范围应当以主债权为限，只能在主债权的范围内主张追偿权，即使实际清偿额大于主债权的范围，保证人也只能在主债权的范围内主张清偿。（注：参见高圣平：《担保法论》，160页，北京，法律出版社，2009。）在许多情况下，保证人承担保证责任的范围可能大于主债权，因为保证人除清偿主债权外，还需要就利息、违约金、损害赔偿金等承担保证责任。
笔者认为，该司法解释限制了保证人追偿权的范围，规定在一定程度上有利于保护债务人，但该规则不当加重了保证人的负担。笔者认为，保证人行使追偿权的范围应当以其实际清偿的债权数额为限，这也符合《担保法》第31条的本意。
（王利明：《合同法研究（第四卷）》，中国人民大学出版社2013年版，第337~338页）