律师的有所为和有所不为

在办理刑事案件的过程中，委托人有时会对辩护律师提出一些不合法的要求。这时，律师必须和委托人解释清楚，让他们知道什么是律师应该做或者是必须做的，什么是律师不能做也做不到的。我以曾经代理过的一个故意伤害案件为例，来说明这个问题。

律师接到案件后，首先要了解案情，这是办案的第一步。

被告人的家属对我讲叙完案情后，提出了第一个要求:“我弟弟平时很老实，从来没做过违法的事，他肯定不会参与打架伤人，你能否帮我弟作无罪辩护，把我弟弟救出来？只要把人救出来，钱不是问题。”

我答道：“我理解你们的心情。如果你们所说的属实，给他作无罪辩护是没有问题的。但我现在听到的只是你们单方面的陈述。作为律师，我必须要在全面了解掌握整个案情的情况下，才能做出是否要作无罪辩护的判断。了解掌握案情包括:倾听被告人家属的陈述、到看守所会见被告人、到法院阅卷和复制材料、到检察院向公诉人了解情况及交流意见、进行必要的调查取证等工作。完成以上工作后，律师才能制定出完整的辩护方案。”

随后被告人家属还咨询了其他问题，我均一一耐心作答。最终，他们决定聘请我作为被告人的辩护律师。接下来，就是签订委托合同并取得家属授权的程序。获得了家属的授权，律师才能正式介入案件。

第二步，我要到法院递交委托手续，然后阅卷并复制案卷材料，最后到看守所会见被告人。做完这些工作后，我对案件已经有了一个比较全面的了解。

案情是这样的：6年前，被告人银某的朋友因在酒吧与一陌生人韦某发生争执并打人。事后当晚，其朋友仍觉不爽，遂纠集银某等10余人，准备刀棒等凶器，在大街寻找韦某。韦某被打后回家，感觉身体不适，便与其弟上街买药。恰巧，银某和同伙在街口又碰到韦某兄弟俩。于是，银某等人不分青红皂白，上前便围打韦某兄弟俩。结果，造成韦某的弟弟手腕被砍断，构成重伤；韦某则构成轻微伤。案发后，公安机关只抓获了1人，判处有期徒刑8年，其余涉案人员均在逃。银某直至去年才被抓获归案。

通过阅卷和会见银某，我对整个案件有了基本的判断：

1、被害人构成重伤，银某依法要处3年以上有期徒刑。2、银某承认参与打人，但没有用刀砍受害人；至于被害人是被谁所伤，因人多夜黑没有看清楚。3、银某不知道是谁引发本案，且因被害人无法指认和其他同案犯在逃，现无法查明。 4、凭现有证据，无法查明被害人是被谁所伤，受伤过程也不得而知。5、当晚没有其他目击证人。6、仅有当晚被抓获的同伙供述银某参与打人，但银某如何动手，其同伙并不清楚。

第三步，根据案件事实和现有证据，我决定了辩护的思路：对公诉机关指控的罪名无异议，决定以从犯、认罪态度好及一些关键事实不清、证据不足为银某作从轻或减轻辩护。

当我把辩护思路告诉银某的家属时，他们提出了第二个要求：为了让银某无罪开释，要求我为银某作无罪辩护，并托我到看守所叫银某当庭翻供，不承认参与打架。

对此，我的回答是：“你们的要求不但违法，也违反律师的职业道德，我不能这么做。根据法律规定，律师接受委托后，就有责任根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或减轻、免除其刑事责任的材料和意见，以维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。救人心切我理解，但律师必须是站在案件事实和证据基础上为他辩护。就本案而言，银某无需翻供，获释的可能性也很大。第一、银某是本案的从犯，依照刑法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；第二、本案一些关键事实不清，证据不足。例如是谁组织，是谁用刀砍断被害人手腕等事实无法查清，还有，另外的同伙现均在逃，其他一些事实也无法查清。根据疑罪从无或从轻原则，法院也会考虑从轻；第三、银某认罪态度好，酌定还可以从轻处罚；第四、如果你们帮被告人赔偿受害人的经济损失，并取得他谅解，律师可以要求法院判缓刑，法院会根据银某的犯罪情节和悔罪表现，可以对其宣告缓刑。”

通过耐心解释，家属最终同意了我的辩护方案。

第四步，开庭之前，我再次到看守所会见银某，告知他辩护方案，并说明庭审的程序，要求他在法庭上不要紧张，按事实陈述。会见结束后，我就开始着手起草写辩护词，为即将到来的开庭做最后的准备。

第五步，开庭审理时，我按事先制定的方案进行辩护，庭审很顺利。在附带民事诉讼中，银某及其家属表示尽能力赔偿被害人的经济损失，并与被害人最终达成了和解。

庭审完毕，辩护律师的工作看似已经完成了。但是，此时律师的工作丝毫不能放松。我认为，以下的工作才是影响法官最终量刑的关键。

在法院判决之前，我积极协助双方当事人处理赔偿事宜。银某及其家属最后同意一次性赔偿被害人10万元，由此获得了被害方的谅解。最后，被害人还主动写信给法院，请求法院对银某予以从轻发落。

最终，法院的判决正如我们所料，完全采纳了律师的辩护意见，判处银某有期徒刑3年缓刑4年。对于这个结果，银某及其家属非常满意。

 同望律师事务所律师   韦镜明