2008年05月30日

松劳仲（2008）办字第26×号裁决书

（2008）松民一（民）初字第15××号民事调解书

    【承办律师】宝化军，13817224943

    【事实经过】2003年9月10日起委托人在用人单位处工作，从事包装、货运、装卸、打包等工作，未签订书面劳动合同，月平均工资人民币908.20元。2005年9月12日下午，委托人外出工作中发生事故，造成右胫骨骨折。 2006年4月19日经松江劳认（2006）字第05××号工伤认定书认定为工伤， 2007年9月13日经劳鉴（松）字0708-00××号鉴定结论书确定因工致残程度为九级。

    【本案难点】本案有以下几个问题：

    1、  委托人的工伤保险待遇由公司来承担，还是由保险公司来承担；

    2、委托人 2003年9月10日至 2005年9月11日期间的加班费能否得到支持；

    3、在规定的停工留薪期满后，用人单位继续支付工资的，双方的关系如何界定；

    4、劳动能力鉴定结论书下发后，用人单位拖欠工伤保险待遇超过了60天，是否超过了劳动仲裁申诉时效。

    【法律适用】根据本案的实际情况，主要适用法律法规及规定：

    1、《中华人民共和国劳动合同法》；

    2、《上海市外来从业人员综合保险暂行办法》；

    3、《上海市外来从业人员综合保险暂行办法实施细则》；

    4、《上海市工伤保险实施办法》。

    【代理思路】本案中，律师着重做了以下几个方面的工作：

    1、停工留薪期间，用人单位每月只支付委托人人民币800元，不符合《关于实施上海市工伤保险实施办法通知》第（二十）项有关规定。

    2、由于发生工伤的当月，用人单位并未给委托人缴纳外来从业人员综合保险，所以应当由用人单位承担相关责任。

    3、规定的停工留薪期结束后，用人单位一直发放工资，所以主张双方劳动关系继续存在。

    4、委托人提出了要求用人单位支付律师费和精神损害费，在明显缺乏法律依据的情况下，把重点放到工资差额和加班费两方面。

    【审判结果】2008年4月2日上海市松江区劳动争议仲裁委员会做出裁决，要求被诉人支付因工致残程度九级的工伤保险待遇人民币35000.00元，其他请求不予支持。对此，委托人起诉至上海市松江区人民法院。2008年5月21日，经上海市松江区人民法院调解，另行支付委托人人民币3500.00元结案。

    【简单总结】充分利用法定维权程序，为委托人争取更多利益。