工程价款无法鉴定时,应如何确定工程款?

发布日期：2025-04-06 作者：张颖律师

本文结合《民法典》及zuigao人民法院裁判规则，从律师实务角度解析 5 种替代鉴定的工程价款确定方法?
一、合同约定优先原则：破解鉴定僵局的核心依据

（一）固定价合同的直接适用

法律依据：《民法典》第 799 条、《建设工程司法解释（一）》第 28 条
适用条件：
合同明确约定 “总价包干”“单价固定” 等计价方式
工程未发生重大设计变更或工程量增减
典型案例：某商业综合体项目因发包人拖欠进度款停工，双方对已完工程量争议较大。法院依据合同约定的固定单价（2800 元 /㎡）直接判决工程价款，驳回发包人鉴定申请2
（二）招投标文件的优先效力

例外情形：若合同与招投标文件实质性内容冲突，以招投标文件为准（《建设工程司法解释（一）》第 22 条）
实cao要点：
中标通知书、投标报价单等文件可作为结算依据
需证明招投标程序合法（如提供中标备案表、评标记录）
（三）结算文件的推定效力

默示条款：若合同约定 “发包人逾期不答复视为认可结算文件”，承包人可主张按提交的结算文件结算（《建设工程司法解释（一）》第 21 条）
证据要求：
结算文件需经发包人签收催告函需明确答复期限（建议 30 日以上）
二、无效合同的折价补偿规则：从 “参照约定” 到 “公平裁量”

（一）无效合同的处理逻辑

法律依据：《民法典》第 793 条
步骤：
确认合同无效（如违法分包、挂靠）
参照合同约定计算工程价款
结合过错程度调整（如扣减管理费）
（二）管理费的司法认定

争议焦点：合同无效后，总包方主张的管理费是否支持？
裁判规则：
若总包方实际参与管理，可酌定 5%-15% 管理费（参考（2021）zui高法民申 5161 号判例）
若仅出借资质，管理费不予支持（《建设工程司法解释（一）》第 1 条）
（三）下浮率条款的处理

典型案例：某分包合同约定 “审计价下浮 21%”，法院认定该条款名为让利实为管理费，结合总包方管理贡献度调整为下浮 8%11。
实务建议：
主张下浮率无效需提供总包方未参与管理的证据（如监理日志、施工记录）
申请法院参照行业惯例（通常下浮率不超过 10%）
三、市场价与行业标准的替代适用

（一）市场价的确定方法

依据来源：
地方建设行政主guan部门发布的造价信息（如《北京工程造价信息》）
同期同类工程的市场交易价格（需提供中标通知书、合同备案表）
行业协会发布的计价指引（如中国建设工程造价管理协会《建设工程计价依据》）
（二）cheng本加酬金模式

适用场景：
紧急qiang险工程（如地震后修复项目）
设计变更频繁的工程
计算方式：直接成ben ×（1 + 利润率）+ 合理酬金
直接chengben：人工、材料、机械费用（需提供采购发票、工资表）
利润率：参考行业平均水平（通常 5%-15%）
（三）第三方评估

程序要求：
双方共同选定评估机构?
评估范围需明确（如仅针对争议部分）
评估报告需经质证（重点审查评估方法、数据来源）
四、法院自由裁量的边界与技巧
证据链构建：
施工日志：证明实际施工内容
监理签证：确认工程量
往来函件：佐证双方对价款的协商过程
典型案例：某项目因设计图纸丢失无法鉴定，法院依据施工过程中双方确认的进度款支付记录（累计支付 8500 万元），结合行业利润率（10%），酌定工程总价款为 9350 万元。
五、律师实战策略与风险防控

（一）诉讼前的证据固定

核心证据清单：
证据类型具体内容法律依据
合同文件中标通知书、专用条款、补充协议《民法典》第 799 条
施工资料施工日志、监理签证、验收记录《建设工程司法解释》
往来函件催款函、会议纪要、结算文件《民事诉讼法》第 66 条
（二）诉讼中的策略设计

鉴定异议申请书：
列明鉴定材料缺失的具体项（如设计图纸、变更签证）
引用《建设工程司法解释（一）》第 31 条（鉴定材料未经质证无效）
专家辅助人出庭：
申请工程造价专家对市场价、行业惯例进行说明
重点反驳对方主张的计价依据（如过时的定额标准）
财产保全与优先权主张：
冻结发包人账户或查封在建工程
同步主张建设工程价款优先受偿权（《民法典》第 807 条）

工程价款无法鉴定时，律师需通过 “合同约定 + 市场标准 + 司法裁量” 构建三维证据体系，重点突破 “合同有效性”“计价依据合法性”“行业惯例合理性” 三大核心争议点。

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