未办理抵押变更登记 债权受让人亦取得抵押权
发布日期：2015-04-14 作者：倪晓敏律师
甲以其房屋抵押登记于乙名下,向乙借款50万元。后乙向丙购买一批货物，货款50万元，乙因资金周转困难，将其对甲的债权移让给丙并通知了甲，但未办理抵押变更登记。现甲届期未履行债务，丙起诉要求实现抵押权。
【评析】
笔者认为，债权受让人未办理抵押变更登记亦取得抵押权。
首先，债权受让人未经抵押变更登记即取得抵押权不违背物权公示原则。物权法规定，不动产抵押权的取得，应当办理抵押登记。但应注意的是，物权的取得可分为基于法律行为取得和非基于法律行为取得两种类型。该条是针对基于法律行为而取得抵押权的要求。对于非基于法律行为而取得抵押权的这种情形则属于物权法第九条后半句“法律另有规定”的情形。所谓“法律另有规定”，诸如物权法第二十八条至第三十条，以法院判决、继承、征收等方式取得抵押权的情形。债权人受让人取得受让债权的抵押权，属于权利的法定移转，不应以登记为成立要件。
其次，合同法和物权法虽规定，抵押权随主债权的转让而一并转让，但均未明确是否以抵押变更登记为要件。对此等事件法律应当有所规制却未予规制，应属法律漏洞。对此种开放的法律漏洞，在法学方法论上的救济方法为类推适用。类推适用系将法律针对某构成要件而赋予之规则，转用于法律未规定而与前述构成要件相似的构成要件。转用的基础在于两者在评价要点上的相似性，同类事务应作相同处理。物权法第二十八条至第三十条规定，通过法院判决、继承、征收等方式取得不动产，不以登记为物权取得的生效要件。这些取得方式的共性在于，它们均为非基于法律行为，而是以法律规定的形式取得物权。债权受让人取得抵押权亦为法定的权利转让，两者均为法律基于特定目的考量而不以登记为生效要件，基于评价要素的相似性，本案情形可类推适用物权法第三十一条之规定。
再次，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十二条第一款规定：“主债权被分割或者部分转让的，各债权人可以就其享有的债权份额行使抵押权。”由此可见，债权受让人可以取得和行使原债权的抵押权，并没有规定债权受让人必须办理抵押变更登记后才能享有和行使抵押权。
相关法律问题
发布咨询
最新文章
- 购买抵押车被拖走，钱车两空如何办？
- 律师在侦查阶段可以发挥以下作用
- 刑事报案公安机关不予立案应如何救济？（附公安机关办理刑事案件程序规定）
- 保定律师代理的追偿权纠纷再审案
- 危险驾驶罪醉驾在哪种情节可以从宽处理？
- 关于适用《中华人民共和国民法典》继承编的解释（一）
- 网贷平台非法集资被追责后仍“套路贷”诈骗，如此嚣张，下场怎样
- 刑事案件中哪些情况下不能取保候审？
- 名为保理实为借贷，担保合同不成立，即使成立也无效，担保人无责
- 聚众斗殴与寻衅滋事罪的区别及量刑规定？
- 套取金融机构贷款转贷的，民间借贷合同无效！
- 主合同和担保合同均有效的情况下，担保人依旧无需要承担担保责任的特殊案例
- 关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释
- 电信网络诈骗犯罪的被告人是否可以适用缓刑？
- 军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费是夫妻共同财产还是军人一方个人财产？
热门文章
- 劳动和社会保障法律法规
- 【最高法判例】 最明确的最高额抵押担保范围及具体法律适用案例
- 未登记抵押行为的法律后果
- 担保合同纠纷代理词
- 车贷逾期，担保公司强行拖车，车主如何维权？
- 对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条二款之规定的理解与适用
- 最高院最新公报案例：保证金账户资金构成质押担保的认定标准
- 同一抵押物可以多次设定抵押权
- 担保人承担责任后可否向其他担保人追偿
- 骗取保证人提供保证的保证合同无效
- 保证人在超过保证责任期间对债权人还款的性质认定
- 境外担保法律效力的实例分析与思考
- 担保主债权已过诉讼时效，担保人是否继续担责？
- 郑州专业律师-解除冻结存款申请书
- 夫妻一方将共同财产抵押的行为是否有效