由祖父母实际抚养的儿童可否提起刑事附带民事诉讼

[案情]
　　泰和县有一儿童彭某，今年刚满5岁的，彭某的母亲在彭某不足2岁时离家出走至今下落不明，彭某的父亲于2004年下半年不幸患病死亡，此后彭某与其祖父母共同生活。2005年3月，彭某在一场交通事故中死亡，彭某在该场事故中不负事故责任。在检察机关将肇事方提起公诉后，彭某的祖父母也向法院提起了刑事附带民事诉讼。

[分歧]

　　 对于彭某的祖父母是否有权提起附带民事诉讼，审理中存在两种争议：

第一种意见认为，彭某的祖父母无权提起附带民事诉讼。理由为：根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十四条的规定“人民法院受理刑事案件后，可以告知因犯罪行为遭受物质损失的被害人，已死亡被害人的近亲属、无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人，有权提起附带民事诉讼”，已死亡被害人的近亲属提起附带民事诉讼，应参照《继承法》的规定，由第一顺序继承人提起附带民事诉讼，在没有第一顺序继承人的情形下，后一顺序继承人才有权提起附带民事诉讼。本案中，在没有经过法定程序确认被害人失踪或者死亡的情形下，被害人的祖父母无权提起附带民事诉讼。

第二种意见认为，被害人的祖父母有权提起附带民事诉讼。理由为：被害人的祖父母属于近亲属范围，也是被害人的实际监护人，为维护被害人的合法权益，应允许被害人的实际监护人即其祖父母提起附带民事诉讼。

[评析]

　　笔者同意第二种意见。理由为：根据《若干问题的解释》，被害人的近亲属可以提起附带民事诉讼。根据《中华人民共和国婚姻法》第28条及《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第147条的规定，被害人的近亲属应扩展到被害人的祖父母、外祖父母。近亲属提起刑事附带民事诉讼，笔者认为应当符合下列条件：（1）、近亲属对于已死亡的被害人生前存在抚养关系；（2）、必须是在被害人确已死亡的情形下进行；（3）、其必须存在着实际的物质损失且该损失是由被告人和犯罪行为造成。另外，提起附带民事诉讼，是权利而不是义务。民事诉讼实行当事人主义，“诉权在民”，民不告官不究，由于种种原因，并非所有被害人的近亲属均能够或者愿意提出附带民事诉讼。本案中，被害人彭某的祖父母在被害人的父亲死亡、母亲下落不明的情况下，一直担负着抚养被害人的责任，被害人死亡也是给其祖父母造成了直接和间接的损失。若不允许被害人的祖父母提起附带民事诉讼，则意味着被害人死亡后没有主张权利的人，出现“撞死人白撞”的局面，对社会来说也是负面的影响。

作者：朱烈旗 朱炜