表侄和表叔伯是否是三代以内旁系血亲？

【案情】
法官赵某在审理王某与谢某合伙纠纷一案中，王某称赵某的爷爷和谢某的妈妈是亲姐弟，赵某为谢某表哥的儿子，依照《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第一条第一款的规定，“审判人员具有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：（一）是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系的；……”。赵某和谢某是三代以内旁系血亲，赵某依法应当回避。经查，赵某和谢某上述亲属关系属实。

【分歧】

赵某和谢某是否是三代以内旁系血亲？

第一种意见认为，赵某和谢某是三代以内旁系血亲，计算方式是，以赵某算起，其和其兄弟姐妹、表兄弟姐妹等同一辈人为第一代旁系血亲，和其父亲的兄弟姐妹，表兄弟姐妹等同一辈人为第二代旁系血亲，以此类推。

第二种意见认为，赵某和谢某不是三代以内的旁系血亲，计算方式是，先找到双方最近的共同直系血亲，即赵某的曾祖父和曾祖母，也是谢某的外祖父和外祖母，这是第一代，赵某的祖父和谢某的母亲是第二代，赵某的父亲和谢某是第三代，而赵某是第四代。因此，赵某的父亲和谢某是三代以内的旁系血亲，但赵某和谢某并非是三代以内的旁系血亲。

【管析】

笔者同意第二种意见。

旁系血亲是相对直系血亲而言，它指与自己具有间接血缘关系的亲属，即除直系血亲以外的、与自己同出一源的血亲。三代以内旁系血亲是指同源于祖 ( 外祖 ) 父母的旁系血亲，具体为伯、叔、姑、舅、姨、侄子 ( 女 ) 、外甥、外甥女、堂兄弟姐妹、姑舅表兄弟姐妹、姨表兄弟姐妹等。其计算方式如下图：

祖父和祖母（外祖父和外祖母） ← 第一代

／ ﹨

父亲（母亲） 伯、叔、姑等（舅、姨） ← 第二代

︱ ︱

本人 兄弟姐妹（表兄弟姐妹） ← 第三代

就本案而言，赵某和谢某亲属关系如下图：

赵某曾祖父和曾祖母 ← 第一代

／ ﹨

赵某祖父 谢某母亲 ← 第二代

︱ ︱

赵某父亲 谢某 ← 第三代

︱

赵某 ← 第四代

由此可见，赵某和谢某最近的共同直系血亲为赵某的曾祖父和曾祖母，赵某父亲和谢某是姨表兄弟，属第三代旁系血亲，赵某是谢某表侄，二人并非三代以内的旁系血亲。综上，王某依照《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第一条第一款的规定，要求赵某回避的理由不能成立。

新余市中级人民法院 简永辉 甘致易