本案的举证责任该如何分配

 [简要案情]：自2008年2月23日 起，被告陆续在原告处赊购各种猪用饲料，单笔金额为200-500元之间。被告每赊一笔货款，均由被告在原告的记账本上记录，不再另外出具票据；被告每偿付一笔货款，原告不出具收条，而是由原告当面在记账本上划掉相应款项。之后被告陆续赊购和付款. 2008年9月3日晚，原告委托其丈夫在被告家里收取了被告9000元货款，当时原告丈夫未带记帐本，亦未出具收据给被告，只是口头答应回家后会叫原告划掉相应的帐目。2008年10月7日 ，双方进行了结算，原告认为被告尚欠其货款12520元，但被告认为2008年9月3日 所收的9000元未划掉，应予扣减，故只欠3520元。庭审中，原告称已划掉的是5、6两个月的帐，但经计算，这两个月的帐目金额为11000多元，比9000元多出2000多元。 

   [裁判]:万载县人民法院经审理后认为，原、被告之间买卖饲料，原告同意被告赊欠，被告每欠款一笔，就记帐一笔，被告每偿付一笔，就划掉相应的货款，双方均同意按此习惯交易。原告在2008年9月3日 收的9000元，既没当面划帐，也没有出具收据，故原告就必须提供证据来证明已经划掉了这9000元，即举证责任在原告。原告所举证据只能证明其曾划掉了11000多元的账目，又因与其所收的9000元相差2000多元，与常理不符，且没有其他证据加以佐证，故不足以证明其所划的就是2008年9月3日 所收9000元的事实。因此，原告就要承担举证不利的后果，即应认定这9000元原告未划帐，应在所欠货款中予以减除。故对于原告请求被告偿还该笔欠款9000元的诉讼请求，不予支持。其余欠款3520元，事实清楚，证据充分，被告应当偿还。故判决一：被告偿付原告饲料款3520元；二、驳回原告要求被告偿付其余9000元饲料款的诉讼请求。 

   [评析]：本案审理的关键在于这9000元是否已扣减的举证责任的分配问题。可以作出三种分析： 

   一、举证责任在被告。因为在原告起诉后，原告提供了被告欠12520元的初步证据，被告予以反驳，认为这9000元未划帐，即提出了自己的主张，根据“谁主张，谁举证”的原则，举证责任在被告。因被告未能举证,故应判被告败诉.

   二、 举证责任在原告。原告在2008年9月3日 收的9000元，既没当面划帐，也没有出具收据，在被告提出异议的情况下，原告就必须提供证据来证明自己已经划掉了这9000元，即举证责任在原告。原告所举证据只能证明其曾划掉了11000多元的账目，又因与其所收的9000元相差2000多元，与常理不符，且没有其他证据加以佐证，故不足以证明其所划的就是2008年9月3日 所收9000元的事实。因此，原告就要承担举证不利的后果，即应认定这9000元原告未划帐，应在所欠货款中予以减除。

   三、原告、被告均负有举证责任，但原告的举证责任要大于被告。原告起诉要求被告偿付12520元货款，就必须提供充分证据以证明该12520元都是被告所欠，是被告应付而未付的。本案中，原告提供了被告欠12520元的初步证据，但基于本案的特殊情况，即原告收了被告9000元，既没当面划帐，也没有出具收据的事实，在被告对原告称已划帐提出异议的情况下，原告就有责任进一步提供证据，以证明已划了帐；同时被告针对原告的诉讼请求提出了自己的反驳主张,认为该9000元未划掉,故被告亦应提供证据来证明自己的主张;另从举证的客观性来看,被告是无法举证的,而原告举证的可能性比被告大.因为按以前双方的交易习惯,被告支付款后,原告即当面划帐,双方再无其他记载,故被告事实上是无法举证这9000元未划掉;而原告在收取这9000元之后,可以提供其他的佐证,比如在划帐时是否存在无利害关系的第三人在场等. 所以原告、被告均有举证责任，但原告的举证责任要大于被告。本案中,被告未予举证;而原告虽提供了被告欠12520元的初步证据，但在被告提出了异议的情况下,未进一步举证,且其称划的是5-6月的帐, 只能证明其曾划掉了11000多元的账目，又因与其所收的9000元相差2000多元，与常理不符，故不足以证明其所划的就是2008年9月3日 所收9000元的事实。因此，应视为原告举证不利.因原告的举证责任大于被告,故仍应认定这9000元未帐,应予扣减.

   笔者同意第二种观点。

作者：万载县人民法院 龙光明