是债的加入还是第三人代为履行

　　原告三阳公司与被告隆威公司和天恒公司长期有业务关系，由三阳公司向隆威公司提供蓄电池产品，并形成了交易习惯：每次三阳公司按隆威公司的要求送货后，即由隆威公司签发与货款相应金额且出票日期为未来某日的支票，但天恒公司可以代为付款。在支票出票日期届满前，如果天恒公司通过银行向三阳公司汇付货款，三阳公司则将隆威公司签发的支票交还给隆威公司；如果天恒公司未及时汇付货款，三阳公司则将隆威公司签发的支票兑现。在这种合作中，天恒公司曾对隆威公司的数笔货款进行过支付。

  　　但2006年5月5日三阳公司与隆威公司签订的合同，在支付货款时却发生了意外。天恒公司未向三阳公司支付货款，而隆威公司开出的支票因其账户被冻结而被银行退票。交涉无果，三阳公司遂向法院起诉，请求判令隆威公司、天恒公司共同支付货款7万余元。

  　　本案在审理中，在支付货款主体的认定方面发生分歧：第一种观点认为，根据交易习惯，天恒公司长期自愿履行隆威公司的合同义务构成债的加入，因此，天恒公司应对隆威公司未支付的货款共同承担付款义务；第二种观点则认为，天恒公司曾代隆威公司付款的行为仅是第三人代为履行，因此，在天恒公司不履行债务的时候，付款义务仍由隆威公司自行承担。笔者同意第二种观点。

  　　司法实践中，债的加入与第三人代为履行这两个概念很容易混淆，而本案争议的焦点，即天恒公司是否应与隆威公司共同承担付款责任的问题，取决于天恒公司之前为隆威公司所购蓄电池进行付款的行为是债的加入还是第三人代为履行。

  　　债的加入，即并存的债务承担，是指原债务人并不脱离债务关系，而第三人又加入了债务关系，与债务人共同承担债务。此时，债务人与第三人之间成立连带关系，他们共为连带债务人。债的加入具体有两种形式：一是由债权人与第三人之间特别约定，由第三人承担债务人的部分债务，或者由债务人将部分债务转移给第三人承担；二是由债权人与第三人或债务人与第三人或债权人、债务人与第三人之间共同约定，由第三人加入原合同关系之中，与债务人成立连带关系，共同作为连带债务人，对债权人负责。债的加入的法律后果是，第三人承担与原债务具有同一内容和范围的债务，但同时原债务人的债务并未消灭。

  　　第三人代为履行，则是指合同当事人约定由第三人向债权人履行合同债务。第三人代为履行的法律特征是：1.第三人的履行义务是依据合同的约定而产生；2.由第三人向债权人作出履行；3.没有发生债的转让。我国合同法第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”这一规定显示，在第三人代为履行的情况下，第三人并没有成为合同关系的主体，不是合同当事人，只是债务人的债务履行辅助人。如果第三人没有履行债务或履行债务不适当，只能由债权人向债务人请求履行，不能强制第三人履行。

  　　在明确债的加入和第三人代为履行之间的区别后，就可以对本案的法律关系作出正确分析。首先，虽然按照三阳公司、隆威公司与天恒公司之间的交易习惯，蓄电池产品的买方为隆威公司，天恒公司为付款方，但并无证据显示天恒公司与隆威公司、三阳公司之间达成过协议或由天恒公司作出承诺加入到隆威公司与三阳公司的债务关系之中，因此，天恒公司为隆威公司支付货款的行为显然并不构成债的加入。其次，天恒公司并非合同主体，其虽对发生在本案争议货款之前的数笔货款进行过支付，但未加入到三阳公司与隆威公司的债务关系中，仅是债务的履行主体，因此，天恒公司之前的付款行为应视为第三人代为履行。由于隆威公司与三阳公司之间债的法律关系并未改变，根据合同法第六十五条的规定，在天恒公司不履行债务的时候，其无需承担违约责任，而是由隆威公司自行承担相应法律后果。

广东省珠海市中级人民法院：胡 夏