中国最早的律师

最早的“律师”

　　世界上最早出现律师行当的地方或许是中国。如果相信《吕氏春秋》一书的说法，春秋早期，郑国就有个叫邓析的人，专门帮人打官司，小案子要人一件衣服、大案子要人一条裤子作
为报酬，教人“以非为是，以是为非”，委托人想打赢官司他就有办法让他赢，想让人罪名成立他也有办法使人身败名裂。弄得郑国“是非无度，而可与不可日变”。郑国的执政大夫子产于是就把邓析杀了，这样一来，郑国“民心乃服，是非乃定，法律乃行”。

　　如果《吕氏春秋》所说确实，那么子产是在公元前543年执政的，死于公元前522年，邓析的活动和被处死就应该是在这一期间。当时在世界的另一边，欧洲的雅典城邦里，还没有像邓析这样接受报酬提供法律服务的人，而当时的罗马还没有公布成文法，也谈不上有这样靠帮人打官司的行当。所以邓析可以算是世界上最早的一位开业律师。

　　被禁止的行业

　　中国律师出现虽早，可是被禁止的时间也早。邓析这位律师祖师爷的下场实在太惨了，不会吸引人去继续从事这一职业。战国时期占了上风的法家理论强调法律要公开，认为这样可以使官吏不能欺负百姓，老百姓知道法律可以因为害怕而躲避犯罪。不过并不主张人们学习法律，为自己或别人提供法律的帮助。见了违法的事要立即揭发，自己犯了法要赶紧认罪，不得反复争辩，意图脱罪，烦扰官司。而儒家以为争讼本身就是件不值得提倡的事，像邓析这样教导人们如何去打官司，为蝇头小利争论不休，是毒化人们的善良天性，是使民风浇薄的罪魁祸首，必须要予以严惩。因此在大多数问题上都要针锋相对的儒家和法家，在禁止邓析之流方面的意见却是高度统一的。

　　后世的统治者仍然继续着这一思路，把这一行当称之为“讼师”，或者叫做“讼棍”、“哗徒”，立法严禁。同时严格规定凡是诉讼活动都必须当事人自行进行诉讼活动，不得有代理人代为办理。除了妇女、老幼、现任或退休官员及士大夫，可以由家人代为出庭应诉，其他人一律都要亲自出庭。即使是请人书写诉状，代写人也不得对诉讼事实、情节有所加减。《唐律疏议·斗讼》专门设有“为人作辞牒”的律条：“诸为人作辞牒加增其状、不如所告者，笞五十。若加增罪重，减诬告一等。”为人代写诉状要负担诬告反坐的刑事责任。而宋朝法律则直接规定代人诉讼为犯罪，景德二年（1005年）诏规定：各类人物告讼与己无关的事就要处以决杖、“枷项令众”十日。经常为人告讼、情节严重的，要上报皇帝，决杖后配军籍。

　　除了直接替人诉讼外，向人传授诉讼的知识更被视为大罪，南宋绍兴十三年（1143年）敕规定：凡是聚集生徒教授辞讼文书者，处杖一百。并允许告发。再犯者，不得因大赦减免刑罚，一律要“邻州编管”。从学者，各处杖八十。南宋有一本收录司法官员判词的《名公书判清明集》，书中专设“哗徒”、“把持”等门类，收集了不少惩治讼师的书判。

　　明清律专设“教唆词讼”条：凡教唆词讼、或者为别人写作词状时有增减情罪情况的，就要作为诬告罪处理。接受委托人财产酬谢的，计赃以受财枉法罪从重论处。如果是为人写作诉状没有增减情节，真实反映事实的，才是被允许的。

　　明清的条例对讼师的处罚更重，如诬告强盗、人命重罪及诬告十人以上，处近边充军；以钱雇人上京奏诉，雇者及受雇者发近边充军；“积惯讼棍”生事扰害者，发云贵两广极边烟瘴充军；撰写“构讼之书”者，要比照“淫词小说例，杖一百流三千里”，此类书籍一经发觉就必须“尽行查禁销毁”。贩卖者杖一百徒三年，购买者杖一百。

　　提供法律服务的地下行业

　　尽管法律如此严禁，可是民间诉讼活动总是需要有人帮助，即使不能代为出庭诉讼、辩论，出庭时如何讲话，如何提供证据总还是需要有人指点的。所以这一行当还是禁止不了的，官府的禁令只不过是把这个行当变成了一种“地下行业”而已。在民间从事诉讼指导的讼师，有不少人是正直的人士，尽力为委托人服务，“受人钱财，与人消灾”，为人们提供必要的法律诉讼知识，颇有点近代律师的作用，不能一概都斥为“讼棍”。

　　据清代人的笔记，清朝雍正年间，在松江就有一个这样的讼师。这位讼师名叫吴墨卿，他从事这一行当认认真真，凡有人请他起草诉状的，他都仔细询问实际情况，如果明显是理亏的，他就会给当事人讲道理，力劝当事人不要起诉，实在劝不成的，他也会拖延诉讼程序的进行，想方设法和对方达成和解；而如果当事人确实是理直的，他就会热心帮助，竭尽全力，非打赢官司不可，即使得罪了上官也不在乎。因此他的名气越来越大。当地有一户富豪，想吞没一户穷人出典的田产，故意用一张旧纸，伪造一张“绝卖”的地契，地契上双方及中人、证人的签名画押一应俱全，墨色浓淡也呈现年代久远的样子，还雇了个刻图章的，刻了一个假官印盖上。等到那户穷人来赎田产时，就拿这张伪契作为证据，反咬一口，说是那户穷人无赖诬陷。那户穷人到官府起诉，可是地方官有目无珠，见那户穷人提交的典契是一张没盖官印的“白契”，而那张伪契有官府的红印，就确认被告的伪契是真实的，反过来说原告是胡搅蛮缠，原告是老实人，一时不知如何辩解，被轰了出来。原告想想实在气不过，来找吴墨卿请求帮助。吴墨卿仔细盘问原告，觉得原告确实是个老实人，就想尽办法帮助，他找到衙门里的书吏，请求看一下被告提交的那张契约。他才看了一眼，就找到了破绽，赶紧回去告诉原告，说：“那张契约肯定是假的！老百姓家里收藏契约，为了防止遗失、折皱，都是对折后夹藏在书中的，时间长了，就会被虫咬出洞来，那张契纸上虽然也有两个洞，可是和折缝对不齐。你可以再次起诉，要求对方把那本夹藏契约的书本拿出来核对洞，他拿不出来就说明是伪造的。”那户穷人依计而行，果然打赢了官司。

　　饱受歧视的讼师

　　不过就总体上来说，讼师的素质确实不高。因为在古代，读书人的最高理想是经过科举考试出人头地，步入仕途，除了作官之外，读书人的其他道路都被认为是低贱的。明清时读书不就的要么去为官员作幕友“佐治”，要么就是去教书，实在没了奔头才去作讼师这个非法的行当。既然是非法的行当，很多人也就自甘堕落，不顾事实、法律，一味翻云覆雨，颠倒黑白。明人笔记中说苏州的讼师分成几个等级，最高级的称“状元”，最低的叫“大麦”。状元论起诉讼来，“指天画地，真有悬河建瓴之势，可令生者死、死者生，帱张变幻，时阴时阳，百出不穷。”清代绍兴出的官府幕友最多，幕友的“副产品”就是讼师，所以绍兴的讼师也最出名。过去“刀笔”一词是指在竹木筒上写字时有错用小刀削去错字，到了清代，刀笔一词就是专指讼师的笔就如刀子一般犀利。

　　清朝人纪昀的《阅微草堂笔记》里记载了不少讼师自作自受的故事。有个故事说，有个人想要谋夺哥哥的遗产，请了个讼师来，两人躲在秘室里商量，那个讼师指手划脚，一一设计陷阱，反间内应，无不周到，最后说到得意处，掀着胡须大笑道：“令兄就是虎豹，也难逃罗网！可你怎么酬谢我呢？”那人感激的说：“我和你这么要好，情同骨肉，怎么会忘了你！”正说得在劲，忽然桌上钻出个小鬼，大笑着说：“你和这样的人作兄弟不是太危险了吗？！”两人吃了一惊，吓昏了过去。

　　由于讼师的名声太臭，到了近代，为了引进西方的法律，在翻译西文中lawyer一词，学者们还是动了脑筋的。日本当初引进西方法律时，把律师翻译为“代言人”，后来又改为“辩护士”。这个译法没有被中国的学者沿用。就想出了“律师”这个词。

　　据笔者所见，成书于1879年的薛福成《筹洋刍议》，大概是最早采用“律师”一词的。这本书建议聘请外国律师，“参用中西律例”，来和列强推论废除领事裁判权问题。改良思想家陈虬在他1892年出版的《治平通议》一书中建议设立律师制度，制订律师条例，以律师驱逐原来的讼师。以后律师一词被普遍接受。清末起草的民刑诉讼律草案中设定了律师的制度，民国成立后的不久就公布了第一部律师法律。这样在历史上第一个开业律师被杀两千五百多年来，中国才有了正式的律师。