司法考试刑法复习指导：注意规定与法律拟制

一、注意规定

　　注意规定，是指在刑法已作基本规定的前提下，提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规定。其特点是，并不改变基本规定的内容，只是对基本规定内容的重申；即使不设置该规定，遇到此类情形也应按照基本规定处理。

　　判断一项法律条文是不是注意规定的方法是，假设取消这项条文，遇到条文中的事项，处理结论是否仍应如此。如果是，表明该条文只具有提示意义，那么该条文就是注意规定。总结：刑法分则中常见的注意规定

　　（1）私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪 → 盗窃罪。

　　（2）挪用特定款物罪 → 挪用公款罪。

　　（3）非法侵入计算机系统罪 → 金融诈骗、盗窃等其他犯罪。

　　（4）挪用公款罪 → 贪污罪。

　　（5）非法提供麻醉药品、精神病药品罪 → 走私、贩卖毒品罪。

　　（6）抗税罪 → 故意伤害罪、故意杀人罪。

　　（7）第382条规定的是贪污罪，第3款规定：“与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。”

　　二、法律拟制

　　法律拟制，是将原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理。

　　判断一项法律条文是不是法律拟制的方法是，假设取消该条文，遇到条文中的事项，处理结论是否仍会如此。如果不是，表明该条文是项特殊规定，不具有普遍适用性，那么该条文就是法律拟制。

　　总结：刑法分则中常见的法律拟制

　　（1）非法拘禁罪 → 故意伤害、故意杀人罪。

　　（2）刑讯逼供罪、暴力取证罪 → 故意伤害罪、故意杀人罪。

　　（3）虐待被监管人罪 → 故意伤害、故意杀人罪。

　　（4）聚众斗殴罪 → 故意伤害罪、故意杀人罪。

　　（5）非法组织卖血罪、强迫卖血罪 → 故意伤害罪。

　　（6）聚众“打砸抢” → 故意伤害罪、故意杀人罪、抢劫罪。

　　（7）抢夺罪 → 抢劫罪。

　　（8）盗窃、诈骗、抢夺罪 → 抢劫罪。

　　（9）信用卡诈骗罪 → 盗窃罪。

　　（10）为卖淫、嫖娼通风报信 → 窝藏、包庇罪。

　　练习：下列说法错误的是（ ）

　　A.个体户甲在税务人员王某前来征税时，手拿菜刀追打王某，王某逃跑时不慎摔倒在地，摔成重伤。对甲以故意伤害罪论处

　　B.乙怀揣杀猪刀在超市门前偷窃顾客李某的钱包。对乙以抢劫罪论处

　　C.警察丙对犯罪嫌疑人张某刑讯逼供，持续三天但仍逼不出口供，恼羞成怒打死了张某。丙构成刑讯逼供罪和故意杀人罪，数罪并罚

　　D.丁纠集一群人聚众“打砸抢”，砸毁了多家商店，但没有抢取财物。对丁以故意毁坏财物罪论处