司考法理学：法与道德的联系

　　1.在二者高度分化后，法与道德依然在如下方面表现出共同性：

　　（1） 在发生学上，都由原始习惯脱胎而来，且在发生发展中有相互转化。

　　（2） 在形式归属上，都属社会规范，具有社会规范应有的规范性、概括性、连续性、稳定性、效率性等属性（程度上存在差别） .

　　（3） 在内容上，都蕴含和体现一定的社会价值，总体精神和内容相互重迭渗透。

　　（4） 在功能上，都是社会调控手段，以维护和实现一定社会秩序和正义为使命。

　　（5） 杂发展水平上，都是社会文明进步的标尺，且在发展水平上互为标志和说明。

　　2.关于法与道德的联系，法律思想史上存在三个理论争点，即法与道德在本质、内容和功能上的联系问题：

　　（1） 关于法与道德杂本质上的联系。西方法学界存在两种观点：

　　A. 一是肯定说，以自然法学派为代表，肯定法与道德存在本质上的必然联系，认为法在本质上是内含一定道德因素的概念。即“恶法非法” .

　　B.一是否定说，以分析实证主义法学派为代表，否定法与道德存在本质上的必然联系。

　　（2） 法与道德在内容上的联系。近现代法在确认和体现道德时大多主义二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确与道德的调整界线。

　　（3） 关于法与道德在功能上的联系。一般说，古代法学家更多强调道德在社会调控中德首要或主要地位，对法的强调也更多在其惩治功能上。近现代后，法学家们一般都倾向于强调法律调整的突出作用，法治国成为普遍的政治主张。

　　A.分工和交换的普遍、常态化使得人们总要和抽象的他人交往，交易信用不再建立在熟悉基础上，而是建立在契约基础上。

　　B.与市场经济相伴的士利益分化的加剧和价值冲突的普遍化、常态化，利益表达和价值衡平与选择是缺乏程序机制的道德难以胜任的。

　　C.作为现代生活理念和目标的民主政治是多数人同意的政治，亦即程序性政治。具有高度规范化、制度化和程序化特征的法不得不居于优越地位。