司法考试讲义笔记解读《刑法分则》破坏社会主义市场经济秩序罪(二)

（2）用账外客户资金非法拆借、发放贷款罪（第187条）（体外循环）

　　本罪构成，应当从以下三个方面考察：

　　→是否具有牟利的目的；必须以牟利为目的

　　→是否记入金融机构的法定账户。不记入金融机构的法定账户是本罪构成的前提条件；

　　→客户是否知道其存款没有记入金融机构的法定账户，即是否与客户沟通。金融机构只要以牟利为目的，将没有记入单位法定账户的资金非法拆借、发放贷款，无论是否与客户相沟通，都构成本罪。而金融机构的工作人员只有与存款客户相沟通，没有将存款资金记入金融机构的法定账户，才构成本罪。因为，客户不知道其存款没有记入金融机构法定账户，那么金融机构工作人员的行为仍然代表着金融机构，无论被非法拆借、发放贷款的资金能否收回，金融机构都必须承担相应的民事法律责任；被金融机构工作人员用于非法拆借、发放贷款的资金实际上是金融机构的资金，这种行为只能根据案件的具体情况，以挪用公款罪、挪用资金罪或者其他犯罪论处。

　　（3）违法发放贷款行为的定性——因发放的对象不同而构成犯罪的条件有所不同

　　违法向关系人发放造成较大损失；违法向其他人发放造成重大损失

　　（4）逃汇罪的主体：公司、企事业单位（不再限定为国有）

　　非法买卖外汇定为非法经营罪；骗购外汇的构成骗购外汇罪

　　（5）洗钱罪―――其上游犯罪是特定的

　　（毒品、走私、恐怖组织、黑社会组织的违法所得及其收益）属于窝藏赃物罪的特殊法

　　（6）其他：（了解）

　　A、高利转贷罪：目的犯――以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人

　　B、非法吸收公众存款罪：不特定对象―――地下银行，不以非法占有为目的

　　C、伪造、变造金融票证罪―――注意：包括伪造信用卡的

　　D、内幕交易、泄露内幕信息罪

　　（7）信用卡诈骗罪：

　　刑法196条、（第五修正案第2条）有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的

　　（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；

　　（二）使用作废的信用卡的；

　　（三）冒用他人信用卡的；――――冒用信用卡诈骗的，受骗人没有遭受损害，受害人没有受骗；属于典型的三角诈骗；注意：这里的冒用信用卡必须是真实有效的，无论真信用卡来源，只要冒用即可；但盗窃、抢劫的除外

　　（四）恶意透支的。

　　前款所称恶意透支，是指（合法）持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。

　　盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。

　　信用卡来源于美国，在美国信用卡风险是由银行承担，但在中国是持卡人承担；

　　在刑法中“信用卡”并不代表财产权，而是相当于一把电子钥匙。

　　刑法规定的“信用卡”，是指商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡

　　盗窃信用卡并使用的，依照刑法第264条关于盗窃罪的规定定罪处罚（盗窃数额根据行为人盗窃信用卡后使用的数额认定。）。

　　5、金融诈骗罪

　　本类罪与诈骗罪的关系：金融诈骗罪与诈骗罪是法条竞合，特殊法优于一般法，特殊诈骗罪的成立以构成普通诈骗罪为前提，当行为人的诈骗行为的数额没有达到各具体诈骗罪的要求，而达到了普通诈骗罪的要求，即2000元以上时，应认定为普通诈骗罪。

　　（1）集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪的区别：共性都是向不特定的人集资；但集资诈骗是非法占有为目的，非法吸收公众存款罪只是想低息揽储，高息放贷

　　（2）贷款诈骗罪：单位不能构成，只能由个人构成；注意：此罪必须以非法占有为目的

　　（一）编造引进资金、项目等虚假理由的；

　　（二）使用虚假的经济合同的；

　　（三）使用虚假的证明文件的；

　　（四）使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的；

　　（3）金融票据诈骗罪：包含汇票、本票、支票的伪造、变造、冒用

　　（一）明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的；

　　（二）明知是作废的汇票、本票、支票而使用的；

　　（三）冒用他人的汇票、本票、支票的；

　　（四）签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的；

　　（五）汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，骗取财物的。

　　（4）金融凭证诈骗罪：使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证的；注意此罪只包含伪造、变造，如果是冒用构成诈骗罪；

　　（5）有价证券诈骗罪：只包含，使用变造、伪造的国库券和国家发行的有价证券；

　　（6）保险诈骗罪：注意主体特殊（投保人、被保险人或者受益人）、数罪并罚问题、单位可以构成此罪、保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。国有保险公司内部人员骗领保险金的构成贪污罪，非国有保险公司的内部人员构成职务侵占罪。