冲动之下的预谋

发布日期：2018-08-01 作者：徐明良律师

第一部分【刑案概要】
何某多次受到顾某的欺负，便对顾某怀恨在心，冲动之下，他预谋了一场报复行动。一次聚会，何某乘人不备在顾某的饮品中偷偷投入事先准备好的有毒物后，就很快离开现场。不久顾某就出现了中毒症状，经抢救顾某脱离了生命危险。后来警方侦查发现是何某所为。何某见机不妙便投案自首，主动交代了其预谋杀人的犯案事实。
法院经审理认为，被告人何某主观上有杀人的故意，客观上采用投放有毒物的方法实施了杀人行为，因为何某杀人的行为已经实施完毕，符合故意杀人罪（既遂）的构成要件，鉴于何某有自首情节，依据刑法规定判处被告人何某有期徒刑13年。何某不服提起上诉。
何某的二审辩护律师则发表了如下辩护意见：
首先，“投放（有毒）危险物质罪”和“以投毒方式杀人的故意杀人罪”，这两个概念是完全不同的，两罪的既遂标准也不一样。投放危险物质罪属于行为犯，只要行为人实施了投放危险物质行为，犯罪就属既遂；而故意杀人罪则属于结果犯，只有出现被害人死亡的结果，才能认定为故意杀人罪的既遂。本案中，何某以投毒方式杀人，不但行为人要有故意杀人的行为和故意，还要造成被害人死亡的结果，否则只能定故意杀人罪的未遂。
其次，刑法规定：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。”根据司法实践，“情节较轻”一般是指因遭受被害人迫害或侮辱而杀人，基于被害人的请求的杀人，故意杀人的预备、未遂、中止等。结合本案，何某多次受到被害人欺负而产生杀人之念，实施杀人行为后又没有造成被害人死亡的后果，并且何某又有自首情节，据此综合考虑，何某的行为应当认定为故意杀人罪（未遂）中情节较轻的一类。
所以，对于被告人何某的量刑应在三年以上十年以下。
最后，二审法院采纳了何某的二审辩护律师的意见，改判何某为有期徒刑5年。

第二部分【逻辑刑辩】
首先，为了肯定本案中的故意杀人的性质是属于未遂，先从“投放(有毒)危险物质”和“以投毒方式杀人”的相关区分中分析。法律规定，故意杀人罪属于结果犯，只有死亡的后果出现才能定为既遂。被害人没有死亡，本案就只能定为未遂。
其次，既然是杀人未遂，就应当遵守同一律按“情节较轻”的标准来量刑，所以，被告人何某应当被判处十年以下。
以上论证过程就是“同一不变艺术”在刑事辩护中的逻辑应用，它用同一律反驳了原来一审的故意杀人既遂的认定,从“以投毒方式杀人”推出其杀人但未遂，再推出其应当适用“情节较轻”的量刑标准。

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