张某的行为是故意杀人还是够不成犯罪

    主要案情：

    张某因家事与其嫂闫某有点矛盾，2003年4月22日下午3时许，在其岳父家喝酒回来腰插采刀到其嫂家，进门就喊："老蒙的，今天非劈死你"，闫从屋出来，张从腰里拔出菜刀朝闫砍去，闫在躲闪往外跑时被张将上衣右后背部砍破。闫跑到邻居白某的房子旁一泥坑时被张追上，张又拽住闫的头发，用刀劈闫头上两个大疙瘩并打了闫三四耳光，边打边说："你还给我要钱不要了"，随即被邻居陈某拦开。后闫到村支书家，张也跟到支书家，被支书训了一顿回家。2003年6月11日， 张因涉嫌故意杀人（未遂）被公安局刑事拘留，经县人民检察院批准2003年6 月17日被逮捕。

    分歧意见

    在审查此案过程中，产生了三种不同的意见。

    第一种意见认为张的行为构成故意杀人罪（未遂）。理由是，主体已够刑事责任年龄，并且具有刑事责任能力：主观上有杀人故意，有言在先，张腰插采刀到其嫂家说"今天非劈死你"；客观方面有杀人的行为，张用刀砍受害人闫，因闫的躲闪砍在其后背部，当闫跑出家后，又被张追上并用刀劈其头部，随即被人拦开，闫头上被劈了两个大疙瘩，只是由于张意志以外的原因未能杀死闫。

    第二种意见认为张不构成犯罪，因为张没有杀人的主观故意。1、张扬言"非劈死你"是酒后过激语言， 张虽举刀砍，只是将其新嫂上衣砍破而没有真的劈其要害处；2、张在街上追上其嫂时，拽住闫的头发， 虽手持菜刀，但只是用刀劈了闫头上两个大疙瘩并打了闫三四耳光。如果张有杀死闫的故意，张完全有时间、有条件剥夺其生命，而不只是用刀劈两个疙瘩，并且边打边说："你还给我要钱不要了".所以，张某打其嫂轻微伤，只是家庭纠纷，不构成犯罪。

    第三意见认为张某的行为是故意杀人（中止）。理由是，1、 张酒后腰插菜刀到其嫂家并扬言"非劈死你不行"的言行是杀人故意，因刑法第18条第4 款规定："醉酒的人犯罪，应当负刑事责任"，因此张某主观上有杀人故意。2、张某到其嫂家用刀砍其嫂， 看似杀人行为，但只砍到了其嫂衣服上，这说明张的意识中已经没有了杀死其嫂故意，但还可能有伤害的故意。3、 张接着追出家外拽住其嫂头发时，如果有杀人的故意，张完全有时间、有条件将其杀死。但张只是用刀侧（而非刀刃部）劈（拍）了其头部两个疙瘩并打了闫三四耳光。这说明张已经没有杀人的故意，或者说张某已经彻底放弃了杀人的意图，自动彻底停止了杀人犯罪行为，至于打了其头部两个疙瘩并打了闫三四耳光则够不成犯罪，这就构成了犯罪中止。根据刑法第24条第2 款规定："对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚".
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    笔者同意第三种意见。根据刑法规定，对于中止犯的处刑，如果中止犯罪后没有造成实际后果，则应无条件地免除其处罚。对于中止犯罪前期预备行为或实行行为已经独立构成其他犯罪的，或者已经造成一定损害结果的，或者损害结果虽不严重，但犯罪性质严重的中止犯，应根据具体案情和悔罪程度酌情减轻处罚。从此案来看，一是属于家庭纠纷，二是属于犯罪中止，三是损害结果不严重，应根据张某的悔罪程度酌情减轻处罚。