介绍人暗中收下贿赂款如何定性

    简要案情：

    张某系某国有公司的工作人员，另一国有A公司为承揽某项工程需要得到工程发包方B负责人李某的帮助并决定用公款10万元去行贿李某。A公司经理与张某熟识并知其与李某系同学关系，即请张某出面联系并口头委托张某将10万元现金送给李某。张某得款后即去找李某，并拿出A公司要送的10万元现金被李某拒收。此后，张某想方设法，终于使A公司从B公司处承揽上了工程，但没有将10万元现金退还A公司。不久，A公司与B公司发生纠纷而案发。

    张某的行为如何定性？

    第一种意见认为，张某代为行贿的行为虽然是违法的，但其形式是合法的，属受委托从事公务的人员，其行为符合贪污罪的构成要件，应以贪污罪论处。

    第二种意见认为，张某作为中介人代表一方向另一方送交贿赂款的行为虽属受A公司委托，但委托的内容是非法的和劳务性的，这不应视为受委托从事公务，张某在对方拒收贿赂的情况下，瞒着委托人暗中占有行贿款的行为不构成贪污罪，可以按侵占罪的有关规定处理。

    笔者同意第二种意见，张某代表一方向另一方行贿，其仅起中介人的作用，不能视为受委托从事公务，其行为不能以贪污论处。张某作为代理人，在对方拒收贿赂的情况下，本应将款退还给委托人，但将其暗中占为已有，是一种侵占行为，符合侵占罪的构成要件。

    实践中还有一种类似情况，即行贿人通过领导、有关人员的秘书、司机或家属向领导、有关人员行贿，后者因种种原因暂时收下了贿赂，不久后自感到有必要退回去，便将有关款项给秘书、司机或家属，让他们务必退回去，秘书、司机或家属也答应退回去，但实际上瞒着领导或有关人员，没有将贿赂款退回去。对此行为，我们认为也是侵占行为。