是否准许民诉原告在二审撤回一审起诉？

发布日期：2015-03-02 作者：李鹰律师

是否准许民诉原告在二审撤回一审起诉？

过去，我国法律对是否准许当事人在二审中撤回原审起诉，准确地说并没有明文规定。从条文上看，《中华人民共和国民事诉讼法》仅对狭义的撤诉，包括一审原告撤回起诉和二审中上诉人撤回上诉作出了规定，而忽略了原告能否在二审撤回一审起诉的规定，使理论与实务上对这一问题产生分歧。《民事诉讼法意见》第191条看起来是关于二审撤诉的规定，但这里的“诉”是指一审的“诉”（起诉）还是二审的“诉”（上诉）则显得非常模糊，使问题显得更加复杂。长期以来，在审判实践中起着指导性作用的观点是：撤诉是当事人在诉讼过程中撤回其起诉和上诉的诉讼权利，但撤回起诉只能存在于一审诉讼程序，撤回上诉也只能存在于二审诉讼程序。一审判决的宣判标志着一审民事诉讼程序结束，此时原告申请撤回起诉的权利就此终止。如果案件进入二审程序，则上诉人享有撤回上诉的权利，而不能享有撤回起诉的权利。基于此，许多法官对《民事诉讼法意见》第191条后半段的理解是：“双方当事人在第二审期间达成和解协议后，明确表示愿意在一方或双方翻悔，不履行和解协议时执行第一审判决，因此申请撤回上诉的，应尊重当事人依法处分诉权的决定，裁定准许撤诉。”即该意见是将《民事诉讼法意见》第191条的“诉”理解为“上诉”，而非一审中的“起诉”。因此，单单从《民事诉讼法意见》第191条之规定仍然不能判断出是否允许民事诉讼原告在二审撤回起诉。从我国旧的民事诉讼法律的其他规定可间接得出一个结论，我国旧的民事诉讼法不允许原告在二审撤回原审起诉。
现在新的民事诉讼法司法解释即《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》已于2014年12月18日由最高人民法院审判委员会第1636次会议通过，现予公布，自2015年2月4日起施行。第三百三十七条规定在第二审程序中，当事人申请撤回上诉，人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，不应准许。
第三百三十八条在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。准许撤诉的，应当一并裁定撤销一审裁判。
原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。
第三百三十九条当事人在第二审程序中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。

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