出资未经工商登记能否取得股东资格

发布日期：2014-05-28 作者：连会有律师

案情：2003年2月，钟某和柳某开办了一家有限责任公司，但经营一直不景气。2004年3月，两人邀请陈某携资50万元入股。为省麻烦，三人没有到工商管理部门办理变更登记手续，也未变更公司章程，只是由公司出具了一张加盖了公司财务专用章、注明是投资款的收条。此后，陈某参与了公司的经营管理，并分取了利润。其后因公司经营效益显著，钟某和柳某遂以陈某的出资属于借款为由，提出归还陈某借款、陈某退出公司的要求，陈某便诉请法院确认其资格。
　　分歧意见：
　　第一种意见认为，虽然收条写明是投资款，但由于没有到工商管理部门办理变更登记手续，也未变更公司章程，陈某入股缺乏法定程序，其不能取得资格。
　　第二种意见认为，虽然陈某入股未依法进行变更登记，但变更登记属于行政管理方面的要求，并不能否定钟某、柳某和陈某之间的入股协议。陈某履行了出资义务，应该取得资格。
　　评析：笔者同意第二种意见，理由是：
　　首先，工商行政部门的登记不是认定资格的最终或唯一依据。尽管国务院颁布的《公司登记管理条例》规定，公司有重大事项发生变更的，应当向工商行政管理机关申请变更登记。增加、增加公司的注册资本，均属于公司的重大事项发生变更，依法应修改公司章程，变更名册，出具出资证明书，并办理相关变更登记手续，但是这种变更登记属于公司对行政机关的义务，未履行这一义务并不意味着公司内部的出资人不能成为。依据最高人民法院《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定》第十七条、十八条的规定，有限责任公司未置备名册，或者因名册登记管理不规范，未及时将出资人或者受让人记载于名册，但以其他形式认可出资人或者受让人身份的，出资人或者受让人可以向公司主张权利。向公司主张权利，公司仅以其未在公司登记机关办理登记抗辩的，人民法院对其抗辩不予支持。本案中，陈某即属于“未及时将出资人或者受让人记载于名册”的情形，因为陈某已经向公司提供了出资，公司也以加盖公司财务专用账的收条载明了陈某的出资数额，而且陈某已实际参与公司的经营管理并按股权分享了公司利润。
　　其次，陈某有权通过诉讼确认其资格并请求公司履行变更登记手续。根据《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定》第十五条规定，有限责任公司出资人履行出资义务或者股权受让人受让股权之后，公司未向其签发出资证明书或者未将其记载于公司名册的，可以向人民法院提起诉讼，请求公司履行签发记载义务。因此，陈某的诉讼请求应当得到法院支持。

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