本案朱某的行为如何认定？

[案情]
2002年11月24日下午，朱某发现有一个推摩托车的人形迹非常可疑，觉得他的摩托车可能是偷来的。当他把摩托车停在路边发动想骑走时，朱某走过去，装着认识这辆车的样子，围着车看了一会儿，然后对他说：“你到哪里去？”那人就弃车而逃。此时，朱某见四周无人，就想骑回家拒为己有。刚骑一会儿，朱某就被前来查寻的失主抓获归案。摩托车经估价为3200元。

[争议]

朱某的行为构成何罪？在实践中有三种意见，分别是盗窃罪、诈骗罪和侵占罪。

[评析]

笔者认为，本案朱某的行为构成侵占罪，且属于犯罪未遂。

一、朱某构成侵占罪。依据《刑法》第270条的规定，侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物，或者合法持有的他人遗忘物、埋藏物非法拒为己有，数额较大，拒不退还的行为。本案中，朱某经询问小偷，小偷弃车逃走，摩托车的占有随即由小偷手中转移至朱某手中。此时，朱某的行为已经构成了无因管理。在无因管理情况下，行为人为避免他人的利益受损失而自动为他人保管财物，是以合法的方式持有他人财物，如果非法拒为己有，拒不返还，就是侵占。本案中，朱某在占有摩托车后没有按无因管理的要求将摩托车返还给失主，而是另起犯意，企图将摩托车拒为己有，并实施了占有行为，其行为已经触犯了《刑法》第270条的规定，构成侵占罪。

二、朱某属于犯罪未遂。侵占罪既遂与未遂的标准不同于其他种类的侵犯财产犯罪。就侵犯财产犯罪而言，一般以行为人使他人财物脱离所有人或持有人的控制，非法转移到行为人控制之下，或者已经给他人财产造成损害结果为既遂标准。而侵占罪的既遂有其特殊性——在侵占行为发生之前，他人的财物已经处于行为人的合法控制之下。因此，侵占罪应当以行为人表示拒绝返还为既遂标准。本案中，朱某已经着手实施了侵占犯罪的实行行为，已经构成了侵占罪，但朱某刚骑一会就被失主抓获归案，是由于其意志以外的原因而未能完成犯罪，所以也没有出现朱某拒绝返还的意思表示。因此，朱某属于犯罪未遂。

郑州高新区法院 李立峰