也谈突捏人体敏感处趁短暂意识模糊取财当何罪？

    被告人刘某是一名17岁的少女，2008年6月30日一天上午12时许，刘某来到一电话超市内，假装打电话，要店主姚某（男）帮她记一个电话号码，当姚某转身拿笔时，刘某用手摸、捏姚某的生殖器，姚某感到一阵疼痛，双眼模糊，刘某趁机取走姚某衣袋中的钱包（内有人民币2800元）后逃离。同年7月1日21时许，刘某来到一邮政报刊亭，向店主何某（男）购买杂志，当何某收钱时，刘某用手摸、捏何某的生殖器，何某感到神情恍惚，刘某趁机取走何某衣袋中钱包（内有人民币600元）。 

    [争议]  

    对刘某的行为该如何定性，有两种不同的意见。 

    一种意见认为被告人刘某的行为构成盗窃罪。 

    第二种意见认为被告人刘某的行为构成抢劫罪。  

    [管析]

    陈淑同志认为被告人刘某的行为构成盗窃罪，笔者不同意该观点，认为被告人刘某的行为应构成抢劫罪，理由：

    一、抢劫罪，是指以非法占有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法使他人不能抗拒，强行将公私财物抢走的行为。本罪侵犯的客体属复杂客体，既包括公私财物的所有权，又包括公民的人身权利。客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他方法使他人不能抗拒，强行将公私财物抢走的行为。

    二、强制性的行为是构成抢劫罪的基本条件，强制性行为表现为暴力、胁迫或其他方法三种情形。笔者认为，强制性的行为认定的标准并不是行为能否能够对人身造成损害，而是看行为能否让被害人处于不能保护财物的状态，本案中，刘某用手摸、捏被害人的生殖器，造成他人疼痛、意识模糊，虽然该行为不会对被害人身体健康或生命安全造成损害，但已经让被害人处于对自己的财产不能保护的状态，应认定该行为是抢劫罪中的强制性行为，即刘某的行为造成被害人不知反抗、不敢反抗、无法反抗的状态。因此，刘某的行为符合抢劫罪中以其他方法使他人不能抗拒这一客观要件。

    三、刘某的行为符合抢劫罪“两个当场”的要求。首先，前面已经阐述刘某的行为属于抢劫罪中的强制性行为，从案情看，刘某是当场采取了该行为，符合当场采取了暴力、胁迫或其他方法以致他人不敢或不能反抗这一要求；其次，刘某是当场从被害人身上取得了财物，即当场非法占有他人财物。

    四、被告人刘某能够取走被害人的财物，不是因为采取秘密手段，而是因为前行为（用手摸、捏被害人的生殖器）导致被害人暂时疼痛、意识模糊，处于不能保护财物的状态，从而达到劫取财物的目的，故刘某的行为不符合盗窃罪的构成要件。

    综上，被告人刘某以非法占有为目的，采取用手摸、捏被害人的生殖器的方法使被害人不能抗拒，强行将被害人财物抢走的行为应构成抢劫罪。

张海峰 何庆