挪用资金能否因“协议”而规避法律

    江西某制药厂与张某于2006年4月份签订一份劳动合同。约定张某为该厂驻国内西北地区销售员。厂方为了保证资金（销售现金）不被流失，特约定张某在合同生效之时，必须提供财产或相关有效证件作担保，若发生资金回笼差额问题，便可作抵偿。于是，张某便将自己的房屋所有权证书抵押在厂方。2008年元月，财务部门发现张某有11余万元未回笼资金，便责令其迅速催讨进账，并通知张某不再开展销售业务。张某因为挪用此款作自家养猪周转，一时无力填补巨大“窟窿”，便书面承诺半年内偿还该笔债务。今年7月中旬，厂方以张某买卖合同之债务纠纷为由，请求归还此款并对其提供的房屋进行诉讼保全。对此案受理问题有不同意见。

    [分歧]

    第一种意见，认为按照买卖合同纠纷受理此案。理由是厂方销售药品给张某，张某再转手销售给第三人，是买卖法律关系，属于合同之债，并对货款回笼事宜，张某自愿将自家房产作担保，故应该按照民事法律规范来调整；

    第二种意见，认为该案属于刑事挪用资金案件，应该由公安机关立案侦查，不属民事纠纷管辖范围。

    [管析]

    笔者赞同第二种意见。理由如下：

    根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。”的规定。可分析：

    挪用资金罪的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员；挪用资金罪侵犯的客体侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权；挪用资金罪客观表现为公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过 3 个月未还的，或者虽未超过 3 个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为；挪用资金罪主观上行为人的目的在于非法取得本单位资金的使用权，但并不企图永久非法占有，而是准备用后归还。

    张某与厂方签定劳动合同，自己已经属于该企业的工作人员，作为销售人员，自己收取货款，将属于企业的货款不及时上缴单位财务，挪用此款作自家养猪周转，且数额在十万元之多，达到数额巨大的，均符合挪用资金罪犯罪特征，构成挪用资金罪。为此，应当提醒厂方向公安机关报案，依刑法而处置。

    如果按第一种意见作民事法律关系调整，就是放纵犯罪，市场经济秩序得不到有效的治理，此类经济犯罪就会嚣张、蔓延。微观是损害个别企业的经济利益，宏观是阻碍、破坏国家市场经济的发展。因此，无论是国家企业、集体企业、集团企业还是私营（个体、合伙等）企业都必须依法维护自己的权益，既要维护自己局部利益，更重要的是维护全社会共同利益，这也是新刑法对此类犯罪作新规定的目的所在。

  江西省九江县人民法院：曹茂幸