本案是强奸未遂，还是中止？

    犯罪嫌疑人张某与被害人于某原本相识，并曾相恋过。2004年2月6日在他乡相遇，张某遂提出要求与于某发生性关系，被于某言辞拒绝，此时，张某淫性大发，遂强行扒下于某的衣裤，正欲实施强奸时，发现于某阴道内有药物，并且有异味，张某心理怀疑于某患有性病，就停止实施强奸行为，转而实行它犯。

    [分歧]

    审理中，本案争议的焦点是：对张某的行为属于犯罪中止还是犯罪未遂存有异议。

    [评析]

    本案中，笔者认为，张某的强奸行为属于“未遂犯”还是“中止犯”，应该综合本案的主客观因素进行综合评定。

    我国《刑法》第二十三条规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”同时，《刑法》第二十四条对犯罪中止含义的界定如下：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”从以上规定可以看出，认定其一犯罪形态是“中止犯”，必须是行为人自动放弃犯罪。这是犯罪中止的本质特征，也是区分中止犯和未遂犯的根本区别所在。结合上述案例，当张某强行扒下被害人于某的衣裤，准备继续实施犯罪时，导致张某停止犯罪的原因并不是其主观上的彻底悔悟，而是因为犯罪嫌疑人张某意志以外的原因，即于某阴道内有药物且有异味，其放弃犯罪的根本原因也不是想发自内心真诚地放弃犯罪，而是出于对自身利益的保护，也就是害怕自己被于某传染上性病。

    本案中，张某对被告人于某的强奸行为未实施完毕，正是基于犯罪嫌疑人本人以外的原因，亦可以看作是自身方面对完成犯罪有不利影响的因素，即个人会被传染上性病。并且这一原因的存在足以阻止犯罪分子的犯罪意志，终止其犯罪活动，因此对于犯罪嫌疑人张某的犯罪行为应认定为：犯罪未完成是犯罪行为人意志以外的原因所致，构成犯罪未遂，应比照既遂犯从轻或减轻处罚。

江苏省邳州市人民法院：张元领