合同的变更和转让

　　一、合同的变更

　　1.合同的变更有广义、狭义之分，广义指合同主体和内容的变更，前者指合同债权或债务的转让，即由新的债权人或债务人替代原债权人或债务人，而合同内容并无变化；后者指合同当事人权利义务的变更。狭义的合同变更指合同内容的变更。从我国合同法第五章的有关规定看，合同的变更仅指合同内容的变更，合同主体的变更称为合同的转让。

　　2.合同有单方变更权，这种单方变更权是形成权。

　　3.合意变更，约定不明视为未变更。

　　4.变更，原则上对将来发生效力。

　　二、债的移转

　　（一）债权让与

　　债权作为财产权流转。

　　1.债权让与有三个限制。

　　（1）根据债权性质不得转让的债权。

　　（2）按照当事人的约定不得转让的债权。

　　（3）依照法律规定不得转让的债权。

　　2.债权让与通知不得撤销。撤销的危害在于：等于撤销“债权让与合同中债权人对受让人的履行义务”。

　　3.“从随主”：从权利随同主债权移转。债权人让与权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于自身的除外。随同债权移转而一并移转的从权利包括：担保物权、保证债权、定金债权、优先权、形成权、利息债权、违约金债权和损害赔偿请求权。从权利随之转移是一般原则，但专属于让与人自身的从权利并不随之转移。

　　4.对债务人的保护。

　　“抗辩权”：债务人对债权人的抗辩可向受让人行使：“抵销权”债务人对债权人的抗辩权可以向受让人行使。

　　（二）债务承担

　　1.债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债务人通过与第三人订立转让债务的，将债务全部或部分转移给第三人的法律事实。

　　2.债务由第三人承担，要取得债权人同意。法律 教育 网

　　3.第三人（承担人）对债权人只有抗辩权没有抵销权，因为抗辩权是债务人的从权利；抵销权是债权人的从权利。

　　【例题·单选题】甲公司对乙公司享有10万元债权，乙公司对丙公司享有20万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立？（ ）（2011-3-12）

　　A.甲公司转让债权未获乙公司同意

　　B.丙公司转移债务未经乙公司同意

　　C.乙公司已经要求戊公司偿还债务

　　D.乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束

　　[正确答案]B

　　[答案解析]（1）金钱债权让与采“通知”方式，不必取得债务人同意。故A不选。（2）丙公司与戊公司之间的债务承担合同（债务转让合同）在债权人追认前为效力待定，此时戊公司尚不是债务人，选择B.（3）“乙公司已经要求戊公司偿还债务”是追认行为，认为戊公司是债务人（承担人），戊公司依此抗辩不是“自打耳光”吗？故C不选。（4）次债务人与债务人之间的仲裁条款不影响债权人的代位权，D不选。

　　（三）概括移转

　　1.债的概括移转，是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人。

　　2.概括移转，包括债务承担，因而要取得相对人的同意。在取得对方当事人的同意后，合同承受生效，从而使承受人完全取代出让人的法律地位，成为合同关系的当事人，出让人则脱离合同关系。其后如果承受人不履行合同义务，对方也不能诉请原当事人承担责任。

　　3.分立后的当事人承担连带债务，享有连带债权。