2013年司考外国法制史：英美法系

一、英国法

（一）英国法的渊源

1.普通法。

普通法是英国法最重要的渊源。从法源的意义来看，普通法是指由普通法院创立并发展起来的一套法律规则。“遵循先例”是普通法最基本的原则，指一个法院先前的判决对以后相应法律处理类似案件具有拘束力。普通法最重要、影响最大的特征是“程序先于权利”。

2.衡平法。

（1）现代意义上的衡平法指的是英美法渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法，它通过大法官法院，即衡平法院的审判活动，以法官的“良心”和“正义”为基础发展起来。其程序简便、灵活，法官判案有很大的自由裁量权，因此，衡平法被称为“大法官的脚”，可大可小，具有很大的伸缩性。

（2）普通法与衡平法的区别和联系：

①衡平法与普通法一样采取遵循先例原则；

②衡平法以“公平”和“正义”为基础，诉讼程序比较简单；

③衡平法是一种“补偿性”制度，但是，当它与普通法发生冲突时，衡平法优先。

3. 制定法。

英国制定法在法律渊源中的重要性不如普通法和衡平法两种判例法，但其效力和地位很高，可对判例法进行整理、修改，现代一些重要的法律部门如社会立法是在制定法的基础上发展起来的，制定法的种类有：欧洲联盟法、国会立法、委托立法。其中国会立法是英国近现代最重要的制定法，被称作“基本立法”。

（三）英国的司法制度

1.英国的法院组织

（1）英国长期存在普通法院和衡平法院两大法院系统，19世纪后期司法改革取消了两大法院系统的区别，统一了法院组织体系。

（2）现行的英国法院组织从层次上可分为高级法院（分为上议院、枢密院司法委员会和最高法院）、低级法院；

（3）从审理案件的性质上分民事法院、刑事法院。其中上议院由大法官、前任大法官和法律贵族组成，是实际上的最高法院，但可上诉到上议院的案件极少；最高法院名为“最高”，却并非民刑案件的最高审级，它包括上诉法院、高等法院和皇家刑事法院三个部分。

2. 陪审制度

英国是现代陪审制度的发源地。这种制度在英国历史上被长期作为一种民主的象征广泛运用。陪审团的职责是就案件的事实部分进行裁决，法官则在陪审团裁决的基础上就法律问题进行判决。陪审团裁决一般不允许上诉，但当法官认为陪审团的裁决存在重大错误时，可以加以撤销，重新组织陪审团审判。

3.辩护制度

对抗制，又称“辩论制”，即民事案件中的原被告以及刑事案件中的公诉人和被告律师在法庭上相互对抗，提出各自的证据，询问己方证人，盘问对方证人，并在此基础上相互辩论。法官主持开庭，并对双方的动议和异议做出裁决，但不主动调查，只充当消极仲裁人的角色。

4.律师制度

英国的律师传统上分为两大类：出庭律师、事务律师。出庭律师可以在任何法院出庭辩护。事务律师主要从事一般的法律事务，可在低级法院出庭辩护，但不能在高级法院出庭。近年来，英国律师制度进行了改革，两类律师的划在分已不再泾谓分明。

二、美国法

（一）美国法的渊源

1.制定法：美国的联邦和州都有制定法。联邦的制定法包括联邦宪法和联邦法律。各州的制定法包括各州的宪法和法律，各州享有联邦宪法所规定的联邦立法范围之外的立法权。

2.普通法：美国以英国普通法作为建立新法律的基础，但并非完全照搬。在美国并没有一套联邦统一的普通法规则，各州的普通法自成体系。

3.衡平法：在美国独立以前，首先在英王的直辖区和特许殖民地采用了英国的衡平法，一些在英国应该由教会法院管辖的案件也由衡平法院管辖。美国独立之后，联邦和各州都相继采用衡平法。在绝大部分州，衡平法上的案件统一由联邦法院兼管，不另设衡平法院。

（二）美国宪法

1.美国宪法的制定

美国独立战争后发表《独立宣言》。此后，各州相继制定州宪法，联合成同盟并通过《邦联条例》，成立了邦联政府。但这个政府不是一个完整统一的政府，不能适应美国资产阶级的需要。为此，1787年邦联国会遨请各州代表在费城召开秘密会议，修改《邦联条例》并起草了宪法。该会议后来被称为制宪会议。1789年3月4日，美国第一届联邦国会开幕，正式宣布联邦宪法生效。1789年4月30日，根据宪法成立了以华盛顿为总统的第一届联邦政府。

2. 1787年联邦宪法的主要内容。

1787年联邦宪法由序言和7条本文组成。根据联邦法院解释，序言虽在宪法全文中，但不是宪法的组成部分，在审判活动中不能被引用。《宪法》的主要内容包括：立法权、行政权、司法权、授予各州的权力、宪法修正案提出和通过的程序、强调宪法和根据宪法制定的法律以及缔结的条约是“全国最高法律”、宪法本身的批准问题。宪法确立了分权原则、制衡原则和限权政府原则等。

3. 宪法修正案。

宪法修正案是美国宪法规定的唯一正式改变宪法的形式。其中具有重大影响的是关于公民权利的宪法前10条修正案（即“权利法案”）。前10条修正案的主要内容是：国会不得制定限制公民言论、出版自由，或剥夺公民和平集会和请愿的权利的法案；公民的人身、住宅、文件和财产不受无理搜查和扣押的权利不得侵犯；无论何人不得因同一犯罪行为而两次遭受生命或身体的危害，不得在任何刑事案件中被迫自证其罪；不经正当法律程序，不得被剥夺生命、自由和财产。此外，具有重大影响的还有南北战争后关于废除奴隶制承认黑人选举权的修正案，20世纪以降关于扩大选举权、男女享受平等权利的修正案。

宪法修正案是美国宪法的重要组成部分，代表了美国宪法制度的基本发展方向。

（三）美国的司法制度

1.法院组织

美国有两套法院组织系统：联邦法院组织系统与州法院组织系统。前者包括联邦最高法院、联邦上诉法院和联邦地区法院。其中联邦最高法院的判决对全国一切法院均有约束力。州法院组织系统不统一。一般来说，州的最高一级法院称作州最高法院，正式的初审法院是地区法院，基层法院是治安法院。

2. 美国联邦最高法院的司法审查权

美国联邦最高法院的司法审查权指联邦最高法院通过司法程序，审查和裁决立法和行政是否违宪的司法制度。源于1803年的“马布里诉麦迪逊”案。司法审查的原则是：宪法是最高法律，一切其他法律不得与宪法相抵触；联邦最高法院在审理案件时，有权裁定所涉及的法律或法律的某项规定是否违反宪法；经联邦最高法院裁定违宪的法律或法律规定，不再具有法律效力。

（四）美国法的特点和历史地位

1. 美国法的特点。

（1）以判例法为主要表现形式。在判例实践中实行“遵循先例”原则，在审判风格上采用归纳的推理方式，强调程序的重要性。

（2）法律体系庞杂。联邦和各州自成法律体系，美国联邦和各州都有独立的立法机关和司法系统。

（3）封建因素较少。这是因为北美大陆原本就不存在封建制度，在引入英国法时对其中明显的封建因素没有采用。

（4）浓厚的种族歧视色彩。

2. 美国法的历史地位。

美国法是在批判吸收英国法的基础上建立的适合美国国情的具有美国特色的法律制度，在英美法系中占有重要地位。体现在：

（1）美国创立了对宪法产生深刻影响的近代宪政思想和制度，制定了世界第一部资产阶级成文宪法，奠定了资产阶级宪法的基本格局，并对整个近代时期的宪法实践发生了深刻影响。

（2）创造了立法和司法的双轨制，这种体制及其运作为中央和地方关系的协调提供了经验。

（3）美国刑法率先创造了缓刑制度，并将教育观念和人道主义观念引入刑法的改革。

（4）最早建立了反垄断法规。

美国法在继承普通法与建立本国法的过程中出现出较强的批判和创新精神。当然，美国法也存有一些消极的内容，像一些反民主立法诸如反劳工立法和种族歧视性立法等。