司考民法之监护

（一）监护的概念和性质

监护是对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法利益进行监督和保护的一种民事法律制度。

监护是民事权利还是一种职责或义务，有不同观点。罗马法上不视监护为权利，而称为一种职责。《民法通则》中对监护人也未赋予任何利益，因此，更应理解为是一种职责。

（二）监护与亲权的区别

亲权是父母对未成年子女以教育保护为目的，在人身和财产方面权利义务的统一。

人身方面的亲权：保护权、教育权、惩诫权；

财产方面的亲权：财产管理权、使用收益权、处分权、财产上的代理权、同意权等。

而监护则是对不在亲权之下的未成年人、或被宣告为禁治产人的人身财产利益保护所设立的法律制度。

（三）未成年人的设立监护人

1、父母是未成年人的当然法定监护人；

2、除父母之外的未成年人的法定监护人：视父母、外祖父母、成年兄、姐。属法定义务。

3、未成年人的其他亲属、朋友担任监护人不属法定义务，需二个条件：本人愿意；有关单位同意。

4、协议确定未成年人的监护人；

5、指定未成年人的监护人。

6、有关组织担任未成年人的监护人：未成年人父母所在单位；居民委员会或村民委员会；民政部门。

未成年人的监护人在一定条件下经必要程序可以变更。

（四）为精神病人设立的监护人

1、精神病人的法定监护人：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；

2、关系密切其他亲属、朋友愿意担任监护人且经有关单位同意的；

3 有关组织担任精神病人的监护人；

4、精神病人的指定监护人。

（五）监护人的职责：

（1）保护监护人的 身体健康；照顾被监护人的生活；

（2）对被监护人进行管理和教育；

（3）保护和管理被监护人的财产；

（4）代理被监护人进行民事活动和诉讼；

（5）承担被监护人致人损害的民事责任。（转承责任）

张毅，1969年生，已婚，无子女。1995年6月张毅乘坐的轮船在江上航行时因触礁而沉没，张毅失踪，搜索人员并没找到其遗骸，当地的公安部门出具了张毅不可能生存的证明。1997年9月，张毅的妻子赵璐向其住所在地所在区人民法院申请宣告张毅死亡，以便结束婚姻关系，继承遗产。张毅的母亲已经去世，父亲张立言担心儿子万一生还时儿媳已经改嫁，因此不同意宣告儿子死亡。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，区人民法院发出了寻找失踪人的公告，期满三个月后，仍没有张毅的任何消息，该法院判决：宣告失踪人张毅死亡。

在分割了夫妻共有财产后，确定出张毅的遗产价值90万元。赵璐继承了价值45万元的房产。1998年4月2日，赵璐与他人再婚，但三天后不幸在车祸中丧生。1998年12月，张立言得知，张毅在轮船失事后并未死亡，而是被当地农民救起并奇迹般的活了下来，直到1998年5月才康复，但又在6月10日不慎跌落山谷，身受重伤，在医院里立下口头遗嘱，指定其全部遗产由赵璐继承。张毅死后，为他养伤的农民辗转找到了张立言，并记录下的张毅的口头遗嘱的文书交给了他。

1999年2月张立言向区人民法院提出申请，要求撤消对张毅的死亡宣告，同时诉请对张毅的全部遗产按照其实际死亡时间进行处理，由其继承张毅全部遗产，赵璐的其他继承人应退还原属于张毅的房产。