司法考试民法：代位权

代位权——财产本应增加而未增加

1、构成要件

（1）债权人对债务人享有到期合法债权；

（2）债务人对次债务人享有到期债权；

（3）债务人怠于（非诉讼或仲裁方式）行使到期债权；

（4）债务人的怠于行使债权的行为对债权人造成损害。

（5）债务人的债权并非专属于债务人人身。

合同法第七十三条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

《合同法解释一》第十二条 合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

2、代位权的行使方法

（1）主体：债权人，以自己名义行使代位权；次债务人为被告，债务人可以为无独立请求权第三人；原告未列的，法院可追加

（2）行使方式：诉讼行使；

（3）清偿：债权人胜诉后，由次债务人直接向债权人清偿；两个债务随之消灭

（4）抗辩权转移：次债务人得主张其对债务人的抗辩权；

（5）诉讼费用：由次债务人承担；最终费用由债务人承担 法律 教育 网

《合同法》第73条第2款：代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

《合同法解释一》第十九条 在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。

（6）债务人对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，应另行起诉；

法院在代位诉讼裁决发生效力前，应依法中止。

审理顺序：债权人诉债务人>债权人诉次债务人>债务人诉次债务人

法院都应受理，但中止后顺序，待前顺序结果