司法考试民法考点精讲：遗嘱的形式

因遗嘱为死因行为，则被继承人死亡时生效。所以，《继承法》第17条规定，遗嘱属于要式行为，须作成《继承法》第17条规定的形式，遗嘱才能成立，并于被继承人死亡时生效。遗嘱有五种：

　　1.公证遗嘱。指经过公证的遗嘱。公证遗嘱应当一式二份，由公证机关和遗嘱人分别保存。①遗嘱人必须亲自到公证机关办理公证遗嘱，不得代理。②应由两名以上的公证员共同办理。因特殊情况只有一名公证员办理的，应由一名见证人见证并签名。

　　2.自书遗嘱。指遗嘱人生前亲手书写的遗嘱。自书遗嘱的形式要件为：①必须由遗嘱人亲自“书写”。②须注明年、月、日。③须有遗嘱人的亲笔签名。须注意：《继承法意见》第40条规定，自然人在遗书中涉及死后个人财产处分的内容，确为死者真实意思的表示，有本人签名并注明了年、月、日，又无相反证据的，可按自书遗嘱对待。

　　3.代书遗嘱。指由遗嘱人口述遗嘱内容，他人代为书写制作的遗嘱。代书遗嘱的形式要件为：①由遗嘱人口述遗嘱内容。②两个以上无利害关系的见证人在场见证，其中一人代书。③遗嘱人、代书人、其他见证人签名、并注明年、月、日。须注意：代书遗嘱并非代理遗嘱。因为，在代书遗嘱中，遗嘱的内容有被继承人口述，代书人无权决定遗嘱的内容。而在代理中，代理人在代理权限内独立为意思表示，独立决定法律行为的内容。

　　4.录音遗嘱。指由遗嘱人口述，以录音、录像为载体形成的遗嘱。录音遗嘱的形式要件是：①由遗嘱人亲自叙述遗嘱的全部内容。②两个以上无利害关系的见证人在场见证（要求将见证人录入录音、录像之中）。

　　5.口头遗嘱。指遗嘱人用口头表述的遗嘱。口头遗嘱的形式要件为：①须是遗嘱人在危急情况下的口述。所谓“危急情况”指遗嘱人生命垂危或者有其他紧急情况，如参与重大军事行动、参加抢险救灾、遭遇意外事故等。②须有两个以上无利害关系的见证人在场见证。须注意：由于口头遗嘱特别容易被篡改和伪造，故《继承法》第17条第五款规定：“危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效”。

　　【例】甲突发心脏病，于是让同事乙、丙见证，甲口述了遗嘱的内容，表明，甲死后，自己的房屋由儿子继承，其他财产儿子与女儿平分。所幸甲订立口头遗嘱后病情好转，脱离险境。甲恢复后继续上班，5个月后，甲再次突发心脏病死亡。甲只有儿子与女儿两个亲人，除了前述口头遗嘱，甲未订立其他遗嘱。问：甲的遗产应如何分配？①订立口头遗嘱之后，若危急情况解除，遗嘱人能够用书面或者录音形式订立遗嘱而未订立的，则遗嘱人死亡时，其所立口头遗嘱无效。②甲所立口头遗嘱无效。甲所有的遗产适用法定继承，原则上由儿子与女儿平分。

　　【例】下列哪种遗嘱形式不需要证人在场见证即为有效？

　　A.口头遗嘱 B.录音遗嘱 C.自书遗嘱 D.代书遗嘱

　　【答案】C