浅谈合同拟定之实践规范

一、把握合同细节的必要性

　　《中华人民共和国合同法》第十二条规定了八项合同的主要条款, 这条规定为合同的拟定架设了基本框架, 即便是没有法律专业知识的人, 根据本条规定拟定的合同, 也会是一个相对完整的合同。在合同履行中, 要防止“千里之堤毁于蚁穴”的危险出现, 就要在合同文本的每个细节上严防死守。

　　二、合同标题及背景说明不容忽视

　　(一) 合同标题的重要性

　　合同标题能够使人明确合同的内容和性质, 一般叫做“xx合同”或“xx协议”, 如果合同正文表述足够详实的话, 合同标题的简繁没有太大区别, 即便只是简单地写为“合同”或“协议”也无可非议。但是, 一些容易混淆的合同, 当正文内容无法确定合同性质以及双方权利义务关系时, 合同标题会就会起到点睛作用。

　　(二) 合同背景说明必不可少

　　合同背景说明又叫“鉴于条款”, 是在签订合同时, 写于正文之前, 以说明合同签订的背景、陈述合同目的。鉴于条款使合同在形式上避免了直接进入正文的突兀, 会使合同更加平衡, 从内容上讲, 鉴于条款表明双方是在平等、自愿协商的基础上, 在法律范围内签订的, 一定程度上会使合同效力得以确认, 并起到控制风险或认定违约赔偿范围的作用。该条款中的内容, 既是对背景的说明, 又是提醒双方需要注意的内容, 是双方合意的一部分, 仍然具有合同效力。

　　三、注重合同内容的规范化

　　(一) 细化合同主体的具体信息

　　合同主体一般在合同的首部, 包括签订合同双方的名称、住址、联系方式等等, 可以在首部只标明双方名称。

　　合同主体的审查不仅涉及到合同的有效性、可履行性, 还为产生纠纷后的诉讼留存资料, 根据现行的法律法规, 如果不能提供对方的真实信息, 会被法院以没有明确的被告为由不予受理。

　　合同主体主要分为自然人、法人。自然人要详细核实其姓名、性别、出生日期、身份证号码、家庭住址、联系方式等, 并留存身份证或者户口本复印件, 防止起诉时无法提供明确信息而引起麻烦。法人主要是审查营业执照, 保留其营业执照、法定代表人身份证复印件, 有委托代理人的要留存授权委托书和受托人身份证复印件。并需要根据法律规定对法人资格的具体内容进行调查, 同时要根据营业执照判断相对人的经营期限、经营范围、是否年检等信息。另外, 法人与法定代表人是两个截然不同的概念, 法人指的是公司, 而法定代表人指的是公司的营业执照上注明的自然人, 在拟定合同时, 若将两者混淆, 将导致诉讼主体或者承担责任的主体截然不同。

　　值得注意的是, 在对法人基本信息进行审查时, 若存在联系人或委托代理人, 要特别注意对联系人及委托代理人的审查。公司在签订及履行合同的过程中, 不可能事事由法定代表人亲力亲为, 所以很多情况下需要联系人或委托代理人, 联系人一定要明确姓名、职务、各种联系方式、还需出具单位证明并留存身份证复印件, 以免对方以不是己方人员或者不代表己方为由推脱责任。

　　此外, 我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定, 没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务, 对于某些特定交易内容, 例如建设施工合同需要施工方的资质。应审查履行合同过程中所需的特定人员是否具备相应的专业资格, 审查其是否有相关的资质证书、生产许可或经营许可证等并留存复印件。[2]

　　最后, 要调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察, 或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。了解这些信息利于双方更好地履行合同, 同时, 当处理纠纷的时候, 利于提高本方的胜诉率, 同时, 若进入执行阶段, 能够为法院的执行提供一定的便利条件。

　　(二) 明确合同标的的具体内容

　　任何合同均有标的, 或者是物, 或者是行为。合同标的一定要明确、保证唯一性。以物作为标的, 对于名称、规格、质量、包装等要进行详细的说明, 标的规格、质量标准等比较复杂的, 可以将详细说明作为合同附件。以行为为标的, 尤其要注重内容的细化程度, 例如维修合同要写明维修的范围、部位, 必要的话附上图片或描述性说明。标的为服务类的合同, 要写明服务的类别、并对细节予以描述。

　　(三) 结合实际对合同履行程序进行细化

　　现在拟定合同已经不是难事, 只要进行网上搜索就会有很多范文, 但是, 网络上的范文只是示范的作用, 一些细节问题尤其是风险点的把控还需当事人自己仔细推敲。合同履行的程序也是最主要的合同的风险点所在, 会对审查修改合同形成参考, 并且根据履行程序确定双方的权利义务会使得合同的脉络更加清晰。有简称的词语首次出现时要用全称或者对该词语进行专门解释, 一些专业性较强的术语要进行说明, 避免产生歧义。

　　合同的交付验收条款要注意辅助条件。交付条款往往涉及到付款, 是合同中很关键的一个条款。有些时候虽然约定了验收条款, 但是由于对方怠于验收, 会导致付款障碍, 为了防止出现此种情况, 应在合同中约定“视为验收”的情况。交付涉及到金额的要明确是转账还是现金, 转账的账号户名开户行是什么, 转账的时候资金用途的备注要写详细, 以免出现纠纷时梳理不清。