司法考试刑法名师讲义（第一编）

一、刑法

　　指规定何种行为属于犯罪、对于犯罪如何科处刑罚的法律。

　　刑法典：（1）规定了处于核心地位的、基本的犯罪类型及其处罚；（2）总则适用于其他单行刑法。

　　二、犯罪

　　犯罪，指危害社会、触犯刑法、值得刑罚处罚的行为。

　　对犯罪的认定，通过犯罪构成明确。总则是对全部犯罪的共通的成立要件加以明确。分则是以犯罪的一般成立要件为前提，明确各个犯罪所固有的、具体的成立要件。

　　三、刑罚

　　刑罚，对犯罪的反作用，是对实施了犯罪的人所科处的制裁，目的在于通过惩罚抑制乃至预防犯罪。

　　四、刑法基本立场

　　罪与非罪的法律规定在不同的时空是不一样的，选择何种标准来解释刑法规则，就是选择刑法的基本立场。（无立场的解释，会被权益的考虑、朴素的、易于变动的处罚感情所左右。）

　　（一） 法益保护主义——客观要件的核心

　　只有侵害了法益（“宝贵的利益”）才能成立犯罪。容许价值多元化（自由主义），只有给他人带来损害的行为才能够被处罚。

　　（二） 责任主义——主观责任论的核心

　　只有在实施行为时是有责任的（可以被谴责的，与“治疗”不同），才能成立犯罪。

　　所以，（1）出于不可抗力、意外事件的法益侵害，不处罚（排除绝对责任）；（2）虽与引起法益侵害的他人有关系，但是不能防止结果发生的，不处罚（排除连带责任和连坐）。

　　（三） 罪刑法定主义——对犯罪的外部限定

　　罪刑法定，成立犯罪，必须法律事前有规定（不损害行动自由、不破坏预测可能性）。