司法考试法理学精讲：不溯及既往

国家司法考试只适用于其生效之后所发生的行为或事件，而不适用于其生效之前所发生的行为或事件的原则。是资产阶级为反对封建的罪刑擅断主义而胃罪刑法定主义以后，在适用刑法上采用的一个原则。

　　该原则最早确立在1789年法国人权宣言第8条中，即：除非根据在犯法前已经制定和公布的且系依法施行的国家司法考试，不得处罚任何人。其后许多国家都采用这一原则。—般情况下，国家司法考试不溯既往。但是，如果新法在犯罪行为实施之后、判决之前颁布施行的话，旧法和新法对该种行为的认定和处分又不相同，在裁判时应适用何种国家司法考试，则有两种办法：

　　第一，从旧法，即认为新法不溯既往，新法宁前的犯罪行为应受旧法制裁而不受新法颁行的影响。

　　第二，从旧兼从轻，即一般从旧法，法律教育|网但如新法不认为是犯罪或处罚较轻的，则从新法。这同样是以国家司法考试不溯既往为原则。许多国家的刑法都采用这一原则。

　　中国刑法样采用这一原则。中国《刑法》第12条规定，中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的国家司法考试不认为是犯罪的，适用当时的国家司法考试;如果当时的国家司法考试认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的国家司法考试追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。