本案的灭失风险由谁承担

[案情]

金某到某商场购买自行车，在选好自行车并付清车款后，金某正要推出商场时发现该自行车前轮没气，于是要求商场售货员给自行车的前轮打足气再骑车走。商场的售货员告诉金某商场没有打气的设备，并要金某自己到外面去借一个。当金某从外面返回时，发现自己选好的自行车不见了。

[分歧]

对该自行车的灭失由谁承担，有二种不同的意见。

第一种意见认为，由金某承担。因为商场与金某之间的自行车买卖合同，在金某选好自行车并付清车款后，该自行车就应视为已交付给金某了。根据《合同法》第一百四十二条规定，自行车毁损、灭失的风险，由金某承担。

第二种意见认为，由商场承担。虽然金某付清了车款并正要推出商场，但由于此时他向商场提出了该自行车尚存在前轮没气的质量瑕疵，并要求售货员履行给该自行车打足气的义务，同时表示打足气再骑走。金某的该行为应视为是金某拒绝商场交付的行为。由于该商场并未完成该自行车的交付，根据《合同法》第一百四十二第规定，该自行车灭失风险应由商场来承担。

[评析]

笔者同意第二种意见。本案之所以存在分歧，原因在于对自行车是否交付存在分歧。根据《合同法》第一百四十七第规定：因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的，买受人可以拒绝接受标的物。买受人拒绝接受标的物的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。结合本案来看，金某当时向商场售货员提出给自行车打气，然后再骑走的表示，应视为是金某拒绝接受商场的交付该自行车的表示。综上述，该自行车的灭失风险应由商场承担。

江西省吉水县人民法院·陈贵信王晓珍