方某拐卖儿童罪一案

方某拐卖儿童罪一案
邓盛友


审判长、审判员：
福建明经律师事务所接受被告人方某亲属的委托，指派我担任其辩护人参与本案的诉讼，经过阅卷，会见，及法庭调查，辩护人认为，公诉机关的指控成立，现提出如下辩护意见，望能采纳。
一、被告人的行为虽构成犯罪，但其行为不是中转行为，而是居间介绍的行为，公诉机关的指控有误。
拐卖儿童罪中的中转行为是指在拐卖儿童共同犯罪中进行接应、隐藏、换乘车船、看管、移送、接转等行为。显然，接送、中转行为表现了对涉案儿童人身的直接控制和处置。而中介行为是为交接双方提供信息资讯，以促成交接目的的实现，与涉案儿童的人身无关。本案中，两起指控行为均是在罗某表达想买男孩的意愿后，方某打听有无男婴要卖的，在她听说有人要卖男婴后便将此消息告知罗某。罗某及其侄儿在旅社看了男婴后，直接与对方商谈完钱款并直接支付钱款后将男婴抱走，虽然方某也在交接现场，但其只是起到居中介绍的作用，以促成交易的实现，其行为是典型的介绍行为，而不是中转行为。
二、被告人方某在拐卖儿童的共同犯罪中系从犯，因此具有法定从轻、减轻处罚情节。
本案中，如果只有被告人方某和罗某，没有其他拐卖、贩卖及中转接送等行为人，那么就不会有今天的案件发生。这是一个共同犯罪的案件，人数众多，而到案的只有两个人，其余的人主要是上家没有归案。特别需要说明的是，辩护人在此所说的共同犯罪，并不局限于已经到案的这两个被告人，根据本案的性质，本案中不仅仅只存在两名行为人，还有其他的犯罪分子，这是一个显而易见的客观事实，辩护人所谓的共同犯罪，指的就是这个概念。
那么，从具体行为上分析，被告人方某只是在这种共同犯罪当中参与了其中一个环节，也就是居间介绍。现有证据只能证明其居间介绍的行为，此外没有证据证明其尚参与了其他犯罪环节。根据法发[2010]7号最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治拐卖妇女儿童犯罪的意见第22条规定：“明知他人系拐卖儿童的“人贩子”，仍然利用从事诊疗、福利救助等工作的便利或者了解被拐卖方情况的条件，居间介绍的，以拐卖儿童罪的共犯论处。”第23条第一款规定：“对于拐卖妇女、儿童犯罪的共犯，应当根据各被告人在共同犯罪中的分工、地位、作用，参与拐卖的人数、次数，以及分赃数额等，准确区分主从犯。”第三款规定：“对于仅提供被拐卖妇女、儿童信息或者相关证明文件，或者进行居间介绍，起辅助或者次要作用，没有获利或者获利较少的，一般可认定为从犯。”被告人方某仅起介绍作用，应认定为在整个共同犯罪中是从犯。根据刑法第二十七条第二款规定，对方某应从轻或减轻处罚。法发[2010]7号关于依法惩治拐卖妇女儿童犯罪的意见第32条也作了同样的规定。据此，建议法庭对被告人方某予以减轻处罚。
三、被告人具有多个酌定从轻处罚的情节，其主观恶性和人身危险性都较小。
1、被告人系初犯，以前没有受过任何刑事或行政处罚。
2、被告人认罪态度好，悔罪意识强。
3、被告人此次介绍，主要是基于传宗接代等封建思想的影响，基于对朋友乡亲予以帮助等目的，而介绍了买卖行为，是由于法律意识不强报导致的一起悲剧。与其他为了巨额利益而触犯法律的人相比，其主观恶性和人身危险性显然要更小得多。
综上所述，被告人仅是起居间介绍的作用，是从犯，被告人主观恶性和人身危险性都比较小，有多个酌定从轻处罚的情节，且加上被告人已63岁，年纪较大，建议法庭对方某予以减轻处罚并适用缓刑。
辩护人：福建明经律师事务所
律 师：邓盛友
二〇一〇年四月二十一日
补 充 辩 护 词
审判长、审判员：
上次开庭本辩护人已发表了相应的辩护意见，认为被告人方某系从犯，应减轻处罚并适用缓刑。今天就从犯问题，补充发表如下辩护意见：
辩护人认为，本案虽只有方某到案，其他同案犯未到案，但对方某仍可认定为从犯，对于这一观点，上次开庭本辩护人已作了相应的阐述。除此之外，最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》九、毒品案件的共同犯罪问题第一点关于要正确区分主犯和从犯的问题，在该段规定中，最高法院认为“对于确有证据证明在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，不能因为其他共同犯罪人未到案而不认定为从犯，甚至将其认定为主犯或者按主犯处罚。只要认定为从犯，无论主犯是否到案，均应依照刑法关于从犯的规定从轻、减轻或者免除处罚。”这一规定虽然是针对毒品犯罪的共犯所作的规定，但刑法原理是相通的，对于拐卖儿童的犯罪有重要的借鉴和参考意义。毒品犯罪的社会危害性不亚于本罪，在认定共同犯罪的主犯和从犯问题上，本案完全可以适用。因此，认定方某为从犯，不仅有事实依据，也有法律依据。
基于方某主观恶性和人身危险性都较小，年纪较大，已经62岁，且方某所在的村委会也表示愿意对其帮教，并出具了相应的帮教承诺书和签订了帮教协议书，因此，希望法院能对其减轻处罚并宣告缓刑。


辩护人：福建明经律师事务所
律 师：邓盛友
二〇一〇年七月二日
附案情：方某介绍他人买卖儿童两人，法定刑为五年以上有期徒刑，并处罚金。由于被告人不存在自首情节，因此，能否认定为从犯是被告人能否减轻处罚的关键。在审理中，法官对于主犯未到案的情况下能否认定方某系从犯心有疑虑，经本辩护人提供类似判例，特别是在第二次开庭中提供了最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，对于最终认定方某系从犯起到了重要作用。辩护人的意见被法院采纳，方某被判处有期徒刑三年并适用了缓刑