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上诉人申请撤回上诉之后又反悔的怎么办

发布日期:2020-01-21    作者:张学增律师

律师遇到这样一个案例,徐某和马某因抢劫罪分别被一审法院判处有期徒刑8年,并处罚金5000元;有期徒刑7年,并处罚金5000元。一审判决后二被告人提起上诉。在上诉期满后,二审法院提审二被告人时,二被告人均书面申请撤回上诉。
        二审法院经审查认为,原判决认定二被告人犯抢劫罪的事实清楚,证据确实、充分,适用法律正确,量刑适当,审判程序合法。遂依法裁定:准许二被告人撤回上诉;一审判决发生法律效力。 
        送达裁定书时,二被告人均又以不同意申请撤回上诉为由,拒绝接收裁定书。对此种情况,二审法院应怎样处理。 
        律师认为,上诉人在申请撤回上诉之后又反悔的,二审法院应当继续审理、另行作出终审裁决。 
        一、上诉期满后撤回上诉申请并不直接导致二审程序终结 
        最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》(以下简称《解释》)第305条第1款规定:“上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的,第二审人民法院应当审查。经审查,认为原判认定事实和适用法律正确,量刑适当的,应当裁定准许撤回上诉;认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的,应当不予准许,继续按照上诉案件审理”。
根据此规定,上诉期满后撤回上诉的成立,需要同时具备两个条件:1、上诉人的上诉撤回申请;2、二审法院的审查准许。其中,前者是前提条件,后者是决定性要件,两者互为依存,共同构成撤回上诉的充足要件。 
        上诉人在上诉期满后的撤回上诉申请不能直接导致二审程序终结的法律后果,撤回上诉能否成立,最终要二审法院决定。这是上诉期满后与上诉期内被告人在上诉权处分的不同点。在上诉期内,被告人的撤回上诉行为将直接导致诉讼程序的终结(在上诉期内可以再次提起上诉)。也就是说,在上诉期内被告人享有完整的决定是否上诉的权利,而在上诉期满后被告人不具有独立处分上诉权的权利,上诉人在上诉期满申请撤回上诉的,是否准许撤回上诉,要由二审法院决定。 
        二、准许撤回上诉申请的裁定在没有送达上诉人时,一审判决不发生法律效力;上诉人对撤回上诉申请反悔的,二审法院作出的准许撤回上诉申请的裁定已失去赖以成立的前提,已经开始的二审程序应当继续进行,并另行作出裁定 
        被告人的上诉权是一种绝对权利,在依据上诉人提起上诉已经启动二审程序的情况下,除非撤回上诉的申请是上诉人的真实意愿,且一审判决并不损害上诉人的合法权益,才能准许上诉人撤回上诉以终结二审程序。《解释》第308条规定:“在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的,第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉,第二审人民法院裁定准许的,第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。”与其他终审判决、裁定不同,对于准许撤回上诉和抗诉申请的裁定,之所以要在上诉、抗诉期满之日和裁定书送达之日生效,是因为这种终结二审程序的终审裁定根源于被告人和检察机关放弃上诉和抗诉的权利。 
        对于上诉人要求撤回上诉的,二审法院经审查作出准许撤回上诉申请的裁定虽然是由二审法院依法单方作出的,但该裁定的基本前提是上诉人申请撤回上诉。既然赋予了上诉人撤回上诉的权利,那么,当然允许其享有在撤回上诉未成立的情况下反悔的权利。在准许撤回的裁定书已经作出但尚未送达的情况下,该裁定并不具有法律效力,一审判决自然也不发生法律效力。上诉人在准许撤回上诉申请的裁定书送达之前撤回申请的,二审法院应当按照二审程序继续审理,并对一审判决另行作出裁决。

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