二审改变一审认定的罪名后不能加重附加刑

上诉不加刑不仅仅是对被告人上诉的不能加重原判刑罚的主刑、也包括不能加重附加刑，对此律师应加深认识，切实掌握上诉不加刑的精神实质。一是对事实清楚、证据确实充分，但认定的罪名不当的案件，在不加重原判主刑、附加刑的情况下，可以改变罪名；原判没有判处附加刑的，不得在改变罪名后判处附加刑。二是对事实清楚、证据确实充分，但判处的主刑或者附加刑畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用，应当限制减刑而没有限制的案件，不得撤销一审判决，直接加重被告人主刑、附加刑或者适用附加刑、限制减刑。三是上述两类案件，也不得以事实不清或者证据不足发回一审法院重新审理；必须依法改判的，应当在二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。
一、加重附加刑也是加刑
        刑法规定刑罚有两类，一类是主刑，包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑；另一类是附加刑，包括罚金、剥夺政治权利和没收财产。主刑只能独立适用，即不能同时判处两种以上主刑，附加刑可以独立适用，也可以与主刑同时适用。上诉不加刑的“刑”，应当既包括主刑，也包括附加刑。既然附加刑是刑法中规定的刑罚，加重附加刑也是加重了对被告人的刑罚，也是加刑。
二、不得加重附加刑的情形 
        根据最高人民法院的司法解释及批复的规定，上诉不得加重附加刑的具体情形包括：第一审法院没有判处附加刑的，第二审法院不能增加适用附加刑；第一审法院原判附加刑较轻的，第二审法院不得改判较重的附加刑，包括不能将罚金刑改为没收财产，不能增加罚金的数额，不能将没收财产个人部分财产改为没收个人全部财产等。
三、纠正第一审判决错误的法律途径 
        二审法院如果发现一审量刑畸轻而必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。这样，既能够保障被告人的上诉权，有效地维护上诉制度，对于确实必须依法改判的，通过特别审判程序进行有效的救济。 
        律师应认识到，审判监督程序作为特别救济程序，能够进入到审判监督程序进行再审的案件数量是非常少的，只有必须依法改判的，才能按照审判监督程序重新审判。