非常时期的刑法机能

　　法治是良法之治，一部在非常时期不能有效保护法益的刑法，是有缺陷的。所以，在迫切需要以刑法保护人民群众的法益时，司法机关应当充分发挥刑法的法益保护机能。某种行为严重侵犯法益、实质上值得科处刑罚时，完全可能在不违反民主主义与尊重人权主义原理的前提下，对刑法用语进行扩张解释。

　　就一个行为而言，其受刑罚处罚的必要性越大，被解释为犯罪的可能性就越大。但如果行为离刑法用语核心含义的距离越远，则解释为犯罪的可能性越小。换言之，刑法解释的实质的允许范围，与实质的正当性（处罚的必要性）成正比，与刑法用语核心含义的距离成反比。所以，不能只考虑行为与刑法用语核心含义的距离远近，而应同时考虑行为对法益的侵犯程度；处罚的必要性越高，对与刑法用语核心距离的要求就越缓和，作出扩大解释的可能性就越大。

　　但是，刑法不只是通过刑罚的宣告与适用以保护法益，还要通过限制司法权力以保障行为人的自由。因为刑法不只是为打击犯罪提供法律依据，同时也要为人民群众的自由提供法律保障。

　　如果说，在平常时期，人们尚能正视这种危险因而尽力避免这种危险，那么，在非常时期，人们则可能或者容易忽视甚至无视这些危险，导致刑法的自由保障机能在非常时期受到损害、行为人的自由在非常时期面临威胁。所以，在出现SARS疫情的非常时期，司法机关更应注意防止上述危险，更应注重发挥刑法的自由保障机能。例如，当一个人声称自己为SARS患者或疑似SARS患者时，会使周围的人感到恐慌。面对这样的情形，司法机关要冷静地、谨慎地判断：行为人所声称的具体内容是否刑法明文规定的恐怖信息（防止第一危险）？这一声称在客观上是否严重扰乱了社会秩序（防止第二个危险）？声称者是否具有编造、故意传播虚假恐怖信息罪的故意（防止第三个危险）？只有在三个方面都得出肯定结论时，才可能依照刑法的规定科处刑罚，从而既实现刑法的法益保护机能，实现刑法的自由保障机能。

　　非常时期特别能够检验一个国家是否厉行法治，尤其能够检验刑事司法是否贯彻罪刑法定原则。在出现SARS疫情的非常时期，我们的国家应当并能够经得起这一检验。

　　北京大学法学院·张明楷