七旬翁法庭上讨“性福权”

关于易xx诉x州区xx中心卫生院

    医疗损害赔偿纠纷一案的代理词

    审判长、审判员：

    重庆五桥律师事务所接受本案原告易xx的委托，指派执业律师韩德禄为其诉讼代理人，依法维护其合法权益，由于本案基本事实已经查清，现就本案争议焦点发表下列代理意见。

    一、本案被告未尽告知义务，擅自切除原告右侧睾丸的事实成立

    二OO六年原告因右阴囊内包块进入x州区xx中心卫生院治疗，经初步诊断：1、右嵌顿性斜疝；2、右睾丸鞘膜积液。据此，该院于当晚对易中发实施右嵌顿性斜疝复位修补手术。手术前再次对易xx进行了彩色多普勒超声诊断表明：双侧睾丸形态大小正常，边界清、内部回声均匀。手术后次日，医生告知易xx：右侧睾丸在手术时发现病变，已经切除。此时易xx才知道自己右侧睾丸被切除。

    上列事实有x州区xx中心卫生院开具的诊断书、出院证明书以及由原告诉前申请人民法院查封的入院记录、手术同意书、麻醉同意书、彩色多普勒超声诊断报告单、医嘱、各种检验报告单、重庆市渝东司法鉴定中心司法鉴定书等证据为证，证明被告医疗行为的存在和未尽告知义务的事实。

    本代理人认为被告作为从事医疗服务这一特殊行业的机构，其执业活动不但应当以救死扶伤、防病治病为宗旨，还应当遵守法律、行政法规、部门规章和诊疗规范、常规，恪守医疗职业道德，以保证患者的基本权利不受侵犯。在医疗关系中，患者享有的基本权利主要有两点，其一，充分了解医疗活动所含风险的权利；其二，获得适当、合理治疗的权利。基于此医疗卫生行为的实施者医疗机构负有两项基本义务，一是详尽告知患者手术及特殊治疗的风险，并征得患者对该治疗手段的同意；二是进行适当、合理的治疗。医疗机构在违反该义务时，应当承担相应的法律责任。

    二、被告的行为符合侵权责任的构成要件，应当承担民事侵权责任

    （一）行为人行为违法。国务院颁发的《医疗机构管理条例》中明确规定：医疗机构施行手术时必须征得患者同意，此条款为医院负有法定告知义务的一般规定。而医院在从事治疗患者疾病的工作过程中，应当依照《民法通则》的精神，遵守诚实信用的原则，向患者如实告知治疗方案以及该方案可能导致的后果。从以上两方面法律、法规的精神可以确定，明确告知患者真实情况是医疗机构的法定义务。以本案被告在未取得患者同意的情况下，擅自切除右侧睾丸的行为违背其法定义务，其行为具有违法性。

    （二）行为人本身有过错。被告在实施右侧腹股沟斜疝手术过程中，在未经本人及家属签字同意，且无切除右侧睾丸指征的情况下，而将患者右侧睾丸切除，存在医疗过失。

    （三）有损害后果。由于被告对患者擅自切除右侧睾丸，是在一定程度上“破坏”人体，不能恢复，给原告生理上、精神上造成了痛苦。

    （四）行为和损害后果之间存在着因果关系。被告在实施右侧腹股沟斜疝手术过程中，在未经本人及家属签字同意，且无切除右侧睾丸指征的情况下，而将患者右侧睾丸切除，存在医疗过失。该过失与原告目前的不良后果（因右侧睾丸缺失评定为十级）有直接的因果关系。

    三、关于诉讼请求赔偿问题，本代理人认为

    （一）医药费、误工费、住院期间的护理费、生活费考虑到目前的损害状态由多种原因造成，包括自身疾病导致手术和被告行为所致。请人民法院酌情减少被告赔偿份额。

    （二）残疾生活补助费。根据法律规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿残疾生活补助费，原告经司法鉴定为十级伤残。据此被告应当赔偿原告的残疾生活费为71708元。

    （三）精神损失费。侵权人对过错行为造成的损害后果应当承担赔偿责任，这种后果不但包括财产损害赔偿，还应当包括非财产损害赔偿。尽管原告年过七旬，其配偶仍然健在，人之本能欲望对“性福”的需求仍不涅灭，其精神上受到的损害是显而易见的。原告提出的这一请求应当得到人民法院的支持。

     综上所述，被告作为从事医疗服务这一特殊行业的机构。在未取得患者同意的情况下，擅自切除右侧睾丸的行为违背其法定义务，侵害了公民的身体健康权，其行为具有违法性。给原告造成损害，应当承担民事侵权责任。

            以上意见供法庭参考。

                                    重庆五桥律师事务所

                                      律师    韩德禄

                                  二OO六年十二月十四日