合伙协议纠纷---以合伙经营之名骗取投资款，还要求赔偿投资损失不可取

发布日期：2012-03-13 作者：黄成业律师

            典型成功案例系列之---合伙协议纠纷
附题：以合伙经营之名骗取投资款，还要求赔偿投资损失不可取
        （司法鉴定结论不一定能成为定案的依据）
                                 黄成业律师/文

    基本案情：2006年，广西钦州某木薯开发有限责任公司（以下简称木薯公司）法人吴某，以合伙投资经营种植木薯项目为名，与陈某、刘某签订了一份《合作协议书》，有吴某、陈某、刘某签名，并加盖木薯公司公章。陈某、刘某按协议书约定各自出资了首批投资款，后发现公司并没有把投资款用到投资经营项目去，而且木薯公司称声的租赁土地，承租人并非木薯公司，经营的项目也没有规范完整的帐目，发觉与原约定有很大出入后，两人不再出资后期投资款。
    2008年，吴某以木薯公司为原告起诉陈某、刘某，称二被告不按约定出资投资款构成违约，原告因减少经营项目损失而垫资127067.08元，后因资金不足造成经营项目损失达1640809.9元，要求二被告赔偿经济损失约557875元（具体以审计为准）。原告为了想让自己的损失能合法化，还申请了审计。
    本律师做为被告陈某的代理人，听取陈某对事实的陈述以及具体分析案件材料后，作出如下答辩意见：
     本案的《合作协议书》并没有实际履行，所提的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。具体理由如下：
    一、从《合作协议书》的内容上看，由于合作项目对合作地点约定不明，开发种植木薯的土地没有明确具体的地点，之后双方并没有就合作进一步补充约定，因而使合作项目成为空中楼阁，致使该合作协议无法实际履行。
    二、木薯公司拿到被告首笔投资款后，没有按合作协议投入在经营项目上，而是投到了另一家公司之中（从原告提交证据可以证实），说得轻一点，这是木薯公司法人吴某私自挪用到别的公司，属于挪用投资款，说到重一点，是吴某欺骗被告，以投资经营的名义恶意圈钱。
    三、原告为证实其损失1640809.9元提交的所有票据都是其它公司的，而且不能分辨真假，与本案无关，不能证明其主张。原告所谓的垫资127067.08元，没有证据证实，也不存在客观事实，而且要求被告赔偿该垫资款没有法律依据。
    四、（2008）桂公明司鉴会字第29号《司法会计鉴定书》作出的鉴定结论是不真实的，不能作为本案的证据。
    送检鉴定材料不是原告本公司的财务资料，部份材料未经质证，无法确认真实性合法性，并且材料存在形式不符合有关财务、会计的法律规定，不合法，无法确定其真实性、完整性，不能作为鉴定依据，鉴定中心据此作出鉴定结论，显然是不真实的，所以该鉴定结论不能作为本案的证据，不能做为本案的定案依据。
   结果：经开庭举证、质证、辩论，2009年8月13日广西钦州市钦南区人民法院作出（2008）钦南民初字第122号民事判决书，认同了代理人的答辩以及代理意见，驳回了原告的全部诉讼请求。

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