转移他人注意力后趁机取走财物是抢还是盗？

　[案情]
　　2008年10月2日凌晨1时许，刘某与易某（在逃）在一网吧上网时，发现正在上网的余某将一部手机放在电脑桌上，刘某即与易某商量将受害人余某手机拿走。之后，刘某在身后将余某的眼睛蒙住，易某趁机将手机拿走并往外跑，刘某见手机得手也往外跑。余某发现手机不见大声喊叫，闻讯赶来的群众随后将刘某抓获。

　　[分歧]

　　转移他人注意力后趁机取走财物为何行为？

　　第一种意见认为，刘某的行为属于抢劫罪条文中的“以其他方法抢劫公私财物”，构成抢劫罪。

　　第二种意见认为，刘某的行为系秘密窃取他人财物，构成盗窃罪。

　　[管析]

　　笔者同意第二种意见：

　　1、刘某用手蒙住他人眼睛的行为不属于抢劫罪中的“其他方法”。抢劫罪中的“其他方法”是指为了当场占有财物，而使用暴力、胁迫之外的其他使受害人处于不知反抗或者不能反抗状态的方法。典型的如用药物麻醉、用酒灌醉、使用催眠术等。这些“其他方法”的典型特征是必须直接针对他人身体施加的影响力，使他人身体受到强制或者使其身体机能发生变化，失去反抗能力。而本案中，刘某对受害人余某蒙眼睛的行为，并未使余某失去反抗力，不能认定为抢劫罪中的“其他方法”。

　　第二、受害人余某不是处于“不能反抗、不敢反抗”的程度。本案中，受害人余某被刘某蒙住眼睛后，以为是同学或熟人跟她恶作剧，其心理上并未产生恐惧和受胁迫感，只是易某将手机拿走，刘某也走后，余某发现手机不见了，才大声喊叫。

　　第三、易某、刘某共同作案拿走手机的行为属秘密窃取，应定性为盗窃罪。本案中刘某与易某采取“声东击西”的方法，用蒙眼睛的手段转移受害人余某注意力，在余某未察觉的情况下将手机盗走，其行为符合盗窃罪“秘密窃取”的特征，构成盗窃罪。

作者：新余市中级人民法院　刘维文