司法考试合同法精华笔记（一）

　　附随义务、主给付义务、从给付义务的关系

　　主给付义务

　　主给付义务：自始确定；构成双务合同中的对待给付；违反它债权人可解除合同

　　附随义务：随债的关系发展而形成；不构成对待给付；违法它债权人不得解除合同

　　从给付义务：能独立诉请履行的为从给付义务，不能独立诉请履行的为附随义务

　　合同的重要学理分类

　　（一）有偿、无偿合同

　　无偿合同：赠与，借用，保证

　　推定无偿：委托，保管，自然人借贷（有息借贷为单务、有偿合同）

　　（二）诺成、实践合同

　　实践合同：动产质押，定金，借用，自然人借贷，保管

　　注意：赠与合同为诺成合同

　　合同法基本理论

　　订立的程序

　　一般程序——要约与承诺

　　一、不得撤销的要约：

　　1、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。

　　2、  受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

　　二、超过期限到达的承诺的效力：

　　1、受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的外，为新要约。（受要约人过失）

　　2、 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（非受要约人过失）

　　三、承诺生效与合同成立：

　　签定书面合同，签定成交确认书，双方异地签字时以最后一方签字盖章时间为准

　　四、合同成立地

　　1、承诺生效的地点为合同成立地

　　2、合同签定地为合同成立地，异时异地的以最后一方签字盖章地位成立地

　　合同形式

　　一、书面形式

　　1、法律规定登记为合同生效要件的

　　（1）法定登记抵押合同

　　（2）专利申请权，专利权转让合同自向国家专利局登记日生效，向外国人转让的，还须事先经外经贸部及科技部批准

　　（3）合营合同经外经贸部门审批后生效

　　（4）中外合作合同经有关部门审批后生效

　　（5）转让注册商标合同，经商标局核准登记且公告后生效

　　2、法律中提到公证这一特殊书面形式的法律文书的

　　（1）作为法院执行证据的债权文书

　　（2）外国人在中国收养子女

　　3、一般要式合同

　　（1）保证，抵押，质押，定金合同

　　（2）金融机构贷款合同，融资租赁合同，建设工程合同，技术开发合同，技术转让合同

　　（3）著作权转让合同，

　　（4）合伙协议

　　（5）保险合同

　　（6）劳动合同

　　4、法律后果：违反形式（一般书面形式）规定或约定，原则上合同不成立，但一方接受另一方履行主要义务的除外

　　二、合同条款

　　1、八大条款属建议性规范，不具有强制性作用，并非每类合同必备条款（当事人和标的除外）

　　2、补正方式：补充协议，依合同有关条款，依交易习惯

　　3、任意性规范的补充作用：

　　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条 的规定仍不能确定的，适用下列规定：

　　（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家 标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 .

　　（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履 行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

　　（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行； 交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所 在地履行。

　　（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时 要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

　　（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

　　（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

　　4、合同条款的解释

　　（1）、 文义解释，整体解释，目的解释，交易习惯解释，诚信解释

　　（2）、 两个以上合同文本的，效力大小由当事人确定，无约定则为同等效力

　　（3）格式及免责条款的解释：通常理解——不利于提供方解释——非格式条款优先

　　三、特殊条款

　　1、格式条款：（1）免责条款有提示和说明义务，未提示说明的，该条款不生效。

　　（2）对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

　　（3）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

　　2、解决争议调款