司法考试刑法总论考点：共同正犯

　　共同正犯
　　这是指两人以上共同实行犯罪，特点是都实施了实行行为，所以也称为共同实行犯。
　　例1，甲、乙共谋并且共同入室实施盗窃，甲、乙是共同正犯。
　　例2，甲教唆乙、丙、丁盗窃，乙负责望风，丙、丁入室盗窃。丙、丁是共同正犯。
　　1.责任承担原则：部分实行、全部责任。
　　这是指甲仅实施二一部分实行行为，乙、丙实施了全部实行行为，但甲对三人实行行为的后果要承担全部责任。
　　例如，甲、乙共同故意杀害丙，二人同时开抢，即使只是甲的子弹造成丙死亡，乙也要承担杀人既遂的责任。
　　【提示】不仅在共同正犯中适用“部分实行、全部责任”原则，而且在共犯（教唆犯、帮助 犯）与正犯关系中，也是如此，除非共犯关系出现过剩或脱离（后文有讲），例如，甲教唆，乙帮助，丙实行盗窃。丙若既遂，则甲乙也既遂。
　　【总结】事实无法查明的四种情形：
　　（1）甲乙相互有意思联络，共同故意杀丙，同时开枪，丙死亡。事后査明，只有一枪致命，但无法查明致命一枪是谁打的。
　　结论：由于甲乙是共同正犯，根据部分实行、全部责任，即使无法査明是谁的一枪致命， 也无需查明，甲乙对死亡结果都要负责，定故意杀人罪既遂。
　　（2）甲乙相互有意思联络，共同过失，同时向丙开枪，丙死亡。事后查明，只有一枪致命， 但无法查明致命一枪是谁打的。例如，甲乙一起打猎，都以为前方有野免，说：“咱们一起开枪”，结果打死了小孩。事后查明，只有一枪致命，但无法查明致命一枪是谁打的。
　　观点：第一，根据部分犯罪共同说及现有刑法规定，甲乙不构成共同犯罪，需单独处理 由于无法证明因果关系，甲乙都无罪。第二，根据行为共同说，甲乙构成共同犯罪，基于部分实行、全部责任，无需查明，都定过失致人死亡罪
　　（3）甲乙相互没有意思联络，均故意杀丙，同时开枪，丙死亡。事后査明，只有一枪致命， 但无法查明致命一枪是谁打的。
　　结论：甲乙不构成共同犯罪，需单独处理。由于无法证明因果关系，甲乙都构成故意杀 人罪未遂，而非既遂。
　　（4）甲乙相互没有意思联络，均有过失，同时向丙开枪，丙死亡。事后查明，只有一枪致命，但无法查明致命一枪是谁打的。
　　结论：甲乙不构成共同犯罪，需单独处理。由于无法证明因果关系，甲乙都不构成过失致人死亡罪，都无罪。
　　2.承继的共同正犯
　　例1，甲、乙事前商议实施抢劫，然后一起实施。这是事前有通谋的共同犯罪。
　　例2，甲一人正在抢劫，丙临时看到后加入抢劫。这是事前没有通谋的共同犯罪。承继 的共同犯罪就是一种事前没有通谋的犯罪。
　　承继的共同犯罪，是指甲巳实施了部分犯罪行为，乙中途参与进来，或者共同实行，或者进行帮助。共同实行的就是承继的共同正犯，进行帮助的就是承继的帮助犯，不存在承继的教唆犯。在此对承继的共同正犯和帮助犯一并阐述。
　　（1）承继的共同犯罪，只能存在于犯罪既遂之前。犯罪既遂之后加人进来就属于窝藏 罪。不过这——点，在继续犯中有例外，参见第十二讲罪数中“继续犯”一节。
　　（2）加重结果的责任承担问题。
　　①甲抢劫丙，将丙打倒在地，乙此时参与进来帮甲捡起了财物，丙经抢救无效死亡：事 后查明，丙的死亡是甲的暴力造成的。甲、乙构成抢劫罪承继的共同犯罪，甲构成抢劫罪致人死亡，乙只构成抢劫罪，对丙的死亡结果不承担刑事责任。因为二者没有因果关系，一个 人无需对与自己行为没有因果关系的结果负责。
　　②甲抢劫丙，将丙打倒在地，在甲知情的情形下，乙参与进来踢丙心脏一脚，然后捡起财物。事后查明，丙的死亡是乙踢死的。甲、乙构成抢劫罪承继的共同犯罪，乙构成抢劫罪致人死亡，甲也构成抢劫罪致人死亡，因为乙参与进来后，甲和乙已构成共同正犯。
　　③甲抢劫丙，向丙心脏踢一脚，乙参与进来也向丙心脏踢一脚，后丙死亡。事后无法查明致死一脚是谁踢的。结论：死亡结果只由甲负责。这是因为，如果查明是甲导致的，甲负责，乙不负责。如果查明是乙导致的，乙负责，甲也要负责。如此看来，无论如何，甲都要负责，那么就只让甲负责，乙不需负责。这样不会冤枉甲，如果让乙负责，则有可能冤枉乙。
　　【典型真题】周某为抢劫财物在某昏暗场所将王某打昏。周某的朋友高某正好经过此地，高某得知真相后应周某的要求提供照明，使周某顺利地将王某钱包拿走。关于本案，下列哪些选项是正确的？（2007年。卷二。53题）①
　　A.高某与周某构成抢劫罪的共同犯罪
　　B.周某构成抢劫罪，高某构成盗窃罪，属于共同犯罪
　　C.周某是共同犯罪中的主犯
　　D.高某是共同犯罪中的从犯
　　①答案：ACD
　　3.共谋共同正犯
　　这是指甲、乙共同谋议实行犯罪，但后来只有甲去实施，乙没有去实施，二者仍构成共同正犯，乙被称为共谋共同正犯。
　　例如，甲、乙共谋共同去杀丙，在共谋中甲占主导地位，设计了剌杀方案。在实施当天，甲在赶往现场的途中遇到车祸未能前往，乙一人杀死了丙。甲、乙成立故意杀人罪的共同正犯，甲是共谋共同正犯，要承担既遂责任。
　　为何没有实行的人也成立共同正犯？因为，第一，共谋商议并占主导地位对共同犯罪起到了实质的心理作用。第二，根据部分实行、全部责任原则，未实行人要承担全部责任。
　　共谋共同正犯与教唆犯的区分：前者，两人是共同谋议，并决定共同实行；后者，甲有犯意，乙无犯意，甲教唆乙产生了犯意，而且甲不去实行犯罪，只有乙实行犯罪。