<婚姻法律问答序言及第三章 离婚>

第三章　离婚

二十六、现我与丈夫感情不和，准备离婚，想了解一下通过一些什么方式可以达到离婚的目的？

答：离婚可以分为协议离婚和诉讼离婚。

协议离婚是双方均自愿离婚的，同时对子女和财产问题已有适当的处理，并且到婚姻登记机关办理离婚登记的一种方式。具体来说，其程序是：由双方亲自到婚姻登记机关申请离婚，内地居民在办理离婚登记的应当出具下列证件和证明材料：（一）本人的户口簿、身份证；（二）本人的结婚证；（三）双方当事人共同签署的离婚协议书。婚姻登记对双方的申请进行审查后，认为符合离婚条件，发给离婚证。这是一种最为简单也是最为经济的方式，但是前题是双方对于婚姻、子女、财产等问题均作出了适当的处理，在这种情况下才可以进行协议离婚。

诉讼离婚是双方就婚姻、子女抚养、财产分割等各方面不能达到协议的情况下，直接向人民法院提出离婚诉讼。凡属由人民法院管辖和处理的离婚纠纷，都是离婚的诉讼程序或裁判离婚。虽然法院在审理离婚案件的过程中，经过调解，当事人可能达成协议，因而不使用判决的结案方式，但这种调解协议的达成是司法行为的结果，且须经过法院确认，制作正式法律文书。

二十七、我现在与妻子已达成离婚协议，但是不知道如何书写离婚协议书，离婚协议书应当写明哪些内容？

答：以下是一个由婚姻律师网(www.iamlawyer.com)首席律师贾盟军拟稿的离婚协议书范本：

离婚协议书（范本）

协议人：张 某， 男，××年×月×日出生，汉族，住××市×××路×××号。

协议人：王 某， 女，年×月×日出生，汉族，住××市×××路×××号 协议人双方于××年 月 日在 区人民政府办理结婚登记手续。因双方性格不合无法共同生活，夫妻感情已完全破裂，

现双方就自愿离婚一事达成如下协议：

一、张某与王某自愿离婚。

二、儿子张亮由女方抚养，由男方每月给付抚养费××元，在每月10号前付清；直至付到18周岁止，18周岁之后的有关费用双方日后重新协商。

三、夫妻有坐落在  路  号的  楼房一套，价值人民币××万元，现协商归女方所有，由女方一次性给付男方现金××万元。房内的家用电器及家具等等（见清单），双方同意作价××万元，归女方所有，女方向男方支付××万元。

四、夫妻无共同债权及债务。

五、张某可在每月的第一个星期六早上八点接儿子到其居住地，于星期日早上九点送回王某居住地，如临时或春节探望，可提前一天与王某协商，达成一致后可按协商的办法进行探望。

本协议一式叁份，双方各执一份，婚姻登记机关存档一份，在双方签字，并经婚姻登记机关办理相应手续后生效。

协议人：                          协议人：

                                        年 月 日

二十八、我与丈夫于在前不久协议离婚，已经到婚姻登记部门办理了离婚手续，但是我现在认为财产分割协议对我不利，请问我可以反悔吗？

答：根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第九条规定，“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”

因此，根据你的内容来看，如果在协议离婚订立财产分割协议时不存在欺诈、胁迫等情形的，人民法院即使受理了，也会驳回你的诉讼请求。另外，需要注意的是，如果你能证明在订立财产分割协议时确实存在欺诈、胁迫等情形，也应当是在协议离婚后一年内提出，如果超过一年后提出，法院将不予受理。

二十九、听说夫妻分居二年以上就可以自动离婚了，想请问法律上有没有这样的规定？如果对方不同意，在什么情况下可以离婚？

答：法律上没有夫妻分居二年就可以自动离婚的条文。任何经过了合法的登记手续的婚姻，要解除均应当到有关部门进行解除，才可能产生法律上的效力。

一方当事人在起诉到法院后，夫妻感情是否确已破裂是决定离婚与否的标准。婚姻法规定了在以下几种情况下视为感情确已破裂，依法应当准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。起诉离婚后，如有以上几种情况之一的，不论对方同意离婚与否，法院应当判决双方离婚。

另外，《婚姻法》第三十条第四款规定：“一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应准予离婚。”这一条款是对感情破裂作为诉讼离婚法定条件的补充性规定。

三十、我与丈夫因为家庭琐事发生了一次争吵，丈夫动手打了我，让我很伤心。我想了解一下这属不属于家庭暴力，从而构成离婚的法定条件？

答：根据最高人民法院的司法解释的规定，"家庭暴力"是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。

你们因为家庭琐事发生争吵，虽然有相互动手的行为，如果没有造成一定的伤害后果，只能视为家庭内部的一种冲突，不能视为家庭暴力。

三十一、我爱人有一次与他的旧情人会面，后来他自己也承认了发生了不正当的关系，现在我想离婚，但是他不同意，请问，他这种行为是不是构成了有配偶与他人同居？

答：根据法律规定，重婚或有配偶与他人同居的情形属于视为夫妻感情确已破裂的情形之一。但是对于有配偶与他人同居的情形，是必须达到一定的条件才构成，也就是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定的共同居住。只有符合以上的条件，才视为有配偶与他人同居。你丈夫有过一次与异性不正当的关系，只能视为对夫妻义务忠诚的一种违背，但是尚不构成离婚的法定条件。

三十二、我与一男子同居数年，一直没有办理任何手续，双方生育了一个女儿。期间，我患上了肝炎。住院时我因无力支付医疗费负债，且出院后仍需继续治疗。而令人痛心的是，在我患病期间，“爱人”对我不闻不问，我现在想和他解除这段无爱的恋情，请问我这桩“婚姻”到底是事实婚姻，还是同居关系?如果是同居关系，怎么处理子女或者财产的问题?

答：根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第五条规定：“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：一、１９９４年２月１日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理；二、１９９４年２月１日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。”同时，再根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第一条规定，“当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理；但当事人请求解除的同居关系，属于婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的"有配偶者与他人同居"的，人民法院应当受理并依法予以解除。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”

因此，你们之间属于一种同居关系，这种关系是不受法律保护的。如果不是属于法律上规定的“有配偶与他人同居”的情形，则不能向法院起诉，如果向法院起诉，法院也将不予受理；而对于你们在同居期间所产生的债权债务，以及子女抚养纠纷，你可以向人民法院起诉，其中，双方所生的非婚生子女，由哪一方抚养，双方协商；协商不成时，应根据子女的利益和双方的具体情况判决。哺乳期内的子女，原则上应由母方抚养，如父方条件好，母方同意，也可由父方抚养。子女为限制民事行为能力人的，应征求子女本人的意见。一方将未成年的子女送他人收养，须征得另一方的同意，对于同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理。另外，对于一方在共同生活期间患有严重疾病未治愈的，分割财产时，应予适当照顾，或者由另一方给予一次性的经济帮助。

三十三、我爱人是军人，听说与军人离婚应当征得军人的同意，那如果他不同意，那是不是就是不能离婚了呢？

答：《婚姻法》第三十三条规定，“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意。但军人一方有重大过错的除外。”这一规定是对现役军人配偶的离婚请求权的一种限制，旨在从实体法角度对现役军人的婚姻关系进行特殊保护，有利于现役军人安心服役，增强部队战斗力，体现了国家对人民子弟兵的关怀和爱护。关于这一规定，应注意以下几点：

1、关于现役军人的范围问题。所谓现役军人是指正在人民解放军或武装警察部队服役，具有军籍的男女军官、士兵，不包括退役军人、复员军人、转业军人和军事单位中不具有军籍的职工。

2、适用条件：只能是夫妻的一方是军人，另一方是非军人的离婚案件，如果双方都是军人或双方都不是军人的，不适用此条的规定。同时，适用这一条只能是非军人提出离婚，必须征得军人的同意，如果是军人提出离婚，没有必要征得非军人的同意，也不适用此条的规定。

3、适用《婚姻法》第三十三条的例外情况，即“军人一方有重大过错的除外”，是指军人一方有重大过错，且导致夫妻感情确已破裂，对方要求离婚的，不必征得军人一方的同意。所谓军人一方有重大过错，一般是指军人一方的重大违法行为或其他严重破坏夫妻感情的行为，比如，军人重婚或与他人同居；军人实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；军人有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；以及军人有其他重大过错导致夫妻感情破裂的情形等。

4、执行《婚姻法》第三十三条规定应贯彻实事求是的精神即在离婚问题上既要依法保护现役军人的婚姻，同时也要根据具体情况保护军人配偶的合法权益。具体说来，现役军人的配偶提出离婚，军人不同意离婚时，如果其婚姻基础和婚后感情都比较好，非军人一方没有什么重要原因提出离婚的，法院应与有关部门配合，对原告进行说服教育，劝其珍惜与军人的婚姻关系，尽量调解和好或判决不准离婚。如果夫妻关系恶化，婚姻已经破裂，确实不能继续维持的；人民法院认为确有离婚之必要的，应通过军人所在部队团以上的政治机关，向军人做好思想工作，经其同意后可准予离婚。

三十四、我与妻子感情不和，准备离婚。儿子现已有六个月，请问像这种情况我向法院起诉离婚，法院会如何处理？

答：《婚姻法》第三十四条规定：“女方在怀孕期间和分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚，女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。”这是我国婚姻法保护妇女儿童的合法权益原则的具体体现，也体现了在离婚问题上对妇女的特殊保护。

1、这一特别规定的性质。这一特别规定仅是一种程序性的规定，并不涉及准予离婚或不准予离婚的实质性问题，可见，实行离婚自由，并不排除法律对某些情况作一些必要的限制。法律之所以限制男方的离婚请求权，仍然是从保护妇女、胎儿或婴儿的合法权益出发的。因为如果男方在特殊时期内提出离婚，无疑对女方是一个打击或刺激，所以加以限制。

2、这一特别规定的例外。（1）、女方在此期间内提出离婚不受这一规定的限制。这是因为，本条规定的目的在于保护妇女、儿童的利益，女方在此期间提出离婚，往往都是出于某种紧迫的原因，而且本人对离婚及其后果已有思想准备，这表明她认为离婚才代表其利益，如不及时受理和不判决离婚，反而会构成对其合法权益的损害，可能更加不利于对孕、产妇、婴儿的保护。在上述期间内，男女双方自愿离婚也应准许，只有这样解释才符合《婚姻法》第三十四条规定的本意。（2）、人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，也不受这一规定的限制，何谓“确有必要”，根据审判实践经验，遇有下列情形时应变通处理：第一，双方确有不能继续共同生活的重大急迫的事由，如一方对另一方有危及生命、人身安全的可能等。应视其迫切性及时受理离婚请求；第二，女方婚后与人通奸以致怀孕，男方提出离婚请求的。法院为防止矛盾更加激化，防止意外事故的发生，可以受理男方的离婚请求。但即使如此也要强调对妇女和婴儿的保护。

三十五、我现在和丈夫感情破裂，两人均想离婚，但财产方面又无法达成协议。现在却又都不愿先向法院提出离婚，因为我们都说听说谁先提出离婚，在财产分割上就会吃亏，请问真是这样吗?

答：这种说法是没有法律依据的。我国《婚姻法》第三十九条规定，“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”

因此，对于夫妻婚前的财产归个人所有，夫妻关系存续期间的财产归夫妻共有，双方享有平等的所有权和处分权。对离婚当事人的共同财产，按照《婚姻法》的有关规定，是以照顾女方和子女的合法权益，照顾无过错一方为原则，同时考虑到财产的具体情况、双方各自的经济收入、离婚后子女的抚养等因素作出公正判决的。

三十六、我的姐姐结婚后，发现其患了精神病，之后几年时间里，其丈夫对其不闻不问，不履行任何义务，甚至近二年跑到外面去，根据不管我姐了。请问在这种情况下面，我姐姐是否可以提出离婚？

答：对于这种情况，法律上没有明确的规定。最高人民法院民一庭的同志认为，应当根据具体事实来作出不同的处理。就你所讲的情况而言，第一，如果你姐姐现在是不能完全辩认自己行为的限制民事行为能力人，其离婚与否都由其自行决定，因为其并非完全丧失辨认能力和控制能力；第二，如果你姐姐是完全不能辨别自己行为的无民事行为能力人，应当根据具体情况来看。如果你姐在结婚之前，就存在无民事行业能力的原因，此时，就应当提起婚姻无效之诉，提起人为婚姻当事人及利害关系人，利害关系人也就是与你姐共同生活的近亲属。第三，如果你姐的民事行为能力丧失的原因是在婚姻存续期间发生的，则先需要解决程序上的问题，也就是，首先变更你姐丈夫的监护权，由变更后的监护人代理你姐提起离婚诉讼。