<婚姻法律问答序言及第四章子女关系>

第四章　　子女关系

三十七、我与妻子因为感情不和，都同意离婚，但是对于子女由谁来抚养达不成一致协议，现在我们双方都想要抚养子女。请问法律上在双方都要求抚养子女的问题是怎么规定的？

答：1、两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：(1)患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；(2)有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；(3)因其他原因，子女确无法随母方生活的。父母双方协议两周岁以下子女随父方生活的，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。

2、对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：(1)已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；(2)子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；(3)无其他子女，而另一方有其他子女的；(4)子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。

3、父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或随母生活的优先条件予以考虑。父母双方对10周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。

三十八、法律上对于离婚后，不抚养子女的一方应当承担的子女抚养费是如何规定的？

答：根据《婚姻法》第三十七条规定，“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”

对于子女抚养费用的承担，主要是从以下几个方面来进行考虑：

第一，抚养费用的承担内容。首先是以双方当事的的协议为准，只要在合法的基础上，双方对子女抚养费的约定是具有法律效力的。

第二，抚养费承担的期限。父母双方结婚时有承担子女抚养费的义务，在离婚后仍然有共同负担子女抚养费的义务。离婚后，不抚养子女的一方，应当承担必要的子女抚养费用。

第三，抚养费用的范围。包括子女生活费、教育费、医疗费。

第四，子女抚养费的数额。主要子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

第五，子女的抚养费的给付期限。自子女出生时起，至子女能够独立生活止，一般至子女十八周岁为止。十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。

第六，子女抚养费的给付方法。一般情况下，子女抚养费应当定期给付，有条件的可以一次性给付。对方无固定的经济收入或者因下落不明影响抚养费的给付的，可用其在离婚时应当分得的财产折抵其应当承担的子女抚养费。

三十九、我与对方离婚时，儿子只有三岁，法院将儿子判给了我，并由对方每个月承担子女抚养费五十元，但是现在每个月的五十元的抚养费明显已少，请问我可以要求对方增加抚养费吗？

答：《婚姻法》第三十七条规定，“关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”

因此，如果确实是属于必要情况，在符合以下条件的，子女要求增加抚育费有下列情形之一，父或母有给付能力的，应予支持：（１）原定抚育费数额不足以维持当地实际生活水平的；（２）因子女患病、上学，实际需要已超过原定数额的；（３）有其他正当理由应当增加的。增加抚养费的要求，可以先由双方进行协商处理。协商不成的情况下，可以向法院起诉。在起诉至法院要求增加抚养费时，应当注意是以子女本人的名义起诉，并由抚养一方作为代理人参加诉讼。

另外，有给付义务的一方在出现某种新的情况，确有实际困难，如由于长期患病或丧失劳动能力，或者被劳教或正在服刑等无经济来源，确实无力给付的，抚养费可以减少或免除。

四十、我与前妻系协议离婚，当时约定由其一次性支付子女抚养费二千元。现在离婚已经有五年了，我想要求变更抚养费，请问，抚养费的变更应从何时计算？

答：抚养费的变更应以发生了得请求变更抚养费的事实为依据，而这一事实在当事人起诉之前就已经发生了，因此，确实具备了得以变更抚养费的事实，原则上应当以该事实发生之月为抚养费变更的起算点。当然，处理具体案件时，应考虑当事人的诉讼请求并结合其他因素作出合理的判断。

四十一、我与前妻系协议离婚，子女由其抚养，但是现在她已患有传染性的肝炎，且家庭收入很少，而我现在在做生意，有一定的经济基础，请问我可以要求变更抚养子女的抚养权归我吗？

答：离婚后，一方要求变更子女抚养关系，有下列情形之一的，法院会予以支持。（１）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（２）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（３）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（４）有其他正当理由需要变更的。

因此，你所提出的情况，因为现在你前妻患有传染性的肝炎，已不利于子女的成长，且你有抚养能力，所以你可以主张要求变更子女的抚养权。如果对方不同意，可以向法院起诉变更抚养关系。

四十二、我与丈夫离婚后，将女儿的名字由以前的随他姓改为了随我姓，之后，他以我改名为由拒付抚养费，请问他的作法是合法的吗？

答：最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的通知第十九规定，“父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。”

因此，对于对方以姓氏变更为由拒付抚养费的行为是不对的，你可以要求其承担子女抚养费；同时，对于你自身而言，未经其同意擅自更改子女的名字的行为同样是不合法的，他也可以主张要求你将子女的姓氏恢复到原姓氏。

四十三、婚姻法对于探望权是如何规定的？

答：《婚姻法》第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探视子女的权利，另一方有协助的义务。行使探视权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探视子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探视权利；中止的事由消失后，应当恢复探视权的权利”。

探视权，从法律的规定来看，父母有抚养教育未成年子女的义务，因此，规定探视权是未成人获得父爱、母爱等婚姻家庭权利的具体体现。从法理上说，探视子女是基于父母子女身份关系的一种派生权利，这种身份关系，不仅是父母对子女抚养教育的权利和义务的基础，也是非抚养对子女的探视权的法律基础。只要父母子女之间的身份关系存在，探视权就应当是非直接抚养子女一方的权利，非有法定理由不能限制或剥夺。所以，探视权既是父母的权利，实质上，也是父母对未成年子女所负的义务。

四十四、离婚后，子女判归了我，对方每个月有二次探视子女的权利，但是最近以来，对方却利用探视的时候带到儿子偷偷去赌博，并且现在孩子每次回家后都有一些不良的行为，请问在这种情况下我可以中止对方的探视权吗？

答：“不利于子女身心健康”是探视权中止的唯一法定理由，体现了婚姻法保护子女身心健康的立法倾向。什么是“不利于子女身心健康”呢？对此婚姻法没有列举具体情形。但根据司法实践和当前社会生活实际，下列因素对子女的身体、心理和道德观念有显著的不良影响，应当成为探视权中止的事由：（1）探视权人患有严重危害健康甚至是生命的传染性疾病，而该病可能通过和子女的一般性接触传染给子女的；（2）探视方在探视过程中对子女有严重违法或犯罪行为，如对子女有暴力行为或拐卖子女的行为；（3）探视方有借探视之机藏匿子女，使子女离开抚养方的监护的行为；（4）探视方对子女的道德形成有不良影响的，如探视方在子女面前表现出吸毒、赌博的恶习，或者是怂恿子女犯罪的。

人民法院在审理请求中止探视权的案件时，应本着保护子女身心健康的原则，根据具体的案情作出审慎判决，不得任意中止探视权人的探视权。应该注意的是，探视权中止不等同于终止，更不是剥夺探视权利。探视权中止只是暂时停止探视，待中止探视权的法定事由消失后，应恢复探视一方对子女的探视权。

四十五、我与妻子结婚多年，但是我一直怀疑子女不是我亲生的，但她一直都否认，现在我想起诉到法院离婚，请问，对于亲子鉴定是否可以强制?

答：亲子鉴定因涉及身份关系，原则上应以双方自愿为原则，但如非婚生子女及与其共同生活的父母一方有相当证据证明被告为非婚生子女的生父或生母，且非婚生子女本人未成年，亟需抚养和教育的，如被告不能提供足以推翻亲子关系的证据，又拒绝做亲子鉴定的，可推定其亲子关系成立。